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司法考試卷四案例分析試題及答案詳解篇一

【案情】被告人甲,、乙共同將被害人丙殺害,。一審程序中，在公訴人對被告人甲,、乙同時進行訊問后,，經(jīng)審判長許可丙的父親丁以附帶民事訴訟原告的身份，就犯罪及財產(chǎn)損失事實向甲,、乙發(fā)問,。丙所居住社區(qū)的物業(yè)管理人員戊旁聽了案件審理,，并應控方要求就丙的被害情況向法庭作證，先后回答了辯護人,、公訴人及審判長的發(fā)問,。庭審中合議庭對戊的證言及其他證據(jù)發(fā)現(xiàn)疑問，遂宣布休庭,，就被害人死亡時間及原因進一步調查核實,。法庭調查中,，公訴人發(fā)現(xiàn)被告人乙尚有遺漏的犯罪事實,，當庭提出要求撤回起訴，法庭審查后作出同意撤回起訴的決定,。重新起訴后,，甲、乙分別被判處死刑并賠償原告損失10萬元,。宣判后乙提出上訴,，二審法院僅就乙的犯罪部分進行了審查，認為原判決認定事實和適用法律正確,、量刑適當,，維持了原判，并上報最高人民法院核準,。

【問題】

請指出以上案例中在程序方面的不當之處,，并簡要分析原因。

【答案】

1,、公訴人對被告人甲,、乙同時訊問違反了分別進行訊問的原則。

2,、附帶民事訴訟原告不能就有關犯罪事實向被告人發(fā)問,。

3、戊作為證人不能旁聽案件的審理,。

4,、戊作為控方證人，控辯雙方向其發(fā)問的順序錯誤,，應當先由要求傳喚的一方進行發(fā)問,。

5、公訴人在庭審中發(fā)現(xiàn)有漏罪的只能追加起訴,，不能撤回起訴,。變更、追加,、撤回起訴應當報經(jīng)檢察長或檢察委員會決定,，并以書面方式向人民法院提出,，公訴人不能當庭逕行決定。

6,、法院對檢察機關撤回起訴的要求應以裁定而不能以決定的方式作出,。

7、審理部分被告人上訴的案件,，應當對全案進行審查,，包括甲、乙罪刑及附帶民事訴訟部分的審查,。

【案例二】

【案情】2007年2月10日,，甲公司與乙公司簽訂一份購買1000臺a型微波爐的合同，約定由乙公司3月10日前辦理托運手續(xù),，貨到付款,。

乙公司如期辦理了托運手續(xù)，但裝貨時多裝了50臺b型微波爐,。

甲公司于3月13日與丙公司簽訂合同，將處于運輸途中的前述合同項下的1000臺a型微波爐轉賣給丙公司,，約定貨物質量檢驗期為貨到后10天內,。

3月15日，上述貨物在運輸途中突遇山洪爆發(fā),，致使100臺a型微波爐受損報廢,。

3月20日貨到丙公司。4月15日丙公司以部分貨物質量不符合約定為由拒付貨款,，并要求退貨,。

顧客張三從丙公司處購買了一臺b型微波爐，在正常使用過程中微波爐發(fā)生爆炸,，致張三右臂受傷,，花去醫(yī)藥費1200元。

【問題】

1.如乙公司在辦理完托運手續(xù)后即請求甲公司付款,，甲公司應否付款?為什么?

2.乙公司辦理完托運手續(xù)后,，貨物的所有權歸誰?為什么?

3.對因山洪爆發(fā)報廢的100臺微波爐，應當由誰承擔風險損失?為什么?

4.對于乙公司多裝的50臺b型微波爐,，應當如何處理?為什么?

5.丙公司能否拒付貨款和要求退貨?為什么?

6.張三可向誰提出損害賠償請求?為什么?

【答案】

1.不應當,。因為合同約定貨到付款，而實際上貨未到,，或甲公司享有先(后)履行抗辯權,。

2.屬于甲公司。因為交付已經(jīng)完成,。

3.由丙公司承擔,。因為出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲说奈锏囊馔鉁缡эL險自合同成立時由買受人承擔,。

4.乙公司有權請求丙公司返還。因為屬于不當?shù)美?/p>

5.無權拒絕付款和要求退貨,。因為合同約定了質量檢驗期間,，丙公司在此期間未提出異議，視為質量符合要求,。

6.張三可向丙公司索賠,，也可向乙公司索賠。因為對因產(chǎn)品缺陷造成的人身損害,，受害人有權向其制造者或銷售者索賠,。

【案例三】

【案情】甲與乙分別出資60萬元和240萬元共同設立新雨開發(fā)有限公司(下稱新雨公司)，由乙任執(zhí)行董事并負責公司經(jīng)營管理,，甲任監(jiān)事,。乙同時為其個人投資的東風有限責任公司(下稱東風公司)的總經(jīng)理,，該公司欠白云公司貨款50萬元未還,。乙與白云公司達成協(xié)議約定：若3個月后仍不能還款，乙將其在新雨公司的股權轉讓20%給白云公司,，并表示愿就此設質,。屆期，東風公司未還款,，白云公司請求乙履行協(xié)議,，乙以"此事尚未與股東甲商量"為由搪塞，白云公司遂擬通過訴訟來解決問題,。

東風公司需要租用倉庫,，乙擅自決定將新雨公司的一處房屋以低廉的價格出租給東風公司。

乙的好友丙因向某銀行借款需要擔保,，找到乙,。乙以新雨公司的名義向該銀行出具了一份保函，允諾若到期丙不能還款則由新雨公司負責清償,，該銀行接受了保函且未提出異議,。

甲知悉上述情況后，向乙提議召開一次股東會以解決問題,，乙以業(yè)務太忙為由遲遲未答應開會,。

公司成立三年，一次紅利也未分過,，目前虧損嚴重,。甲向乙提出解散公司，但乙不同意,。甲決定轉讓股權,，退出公司,，但一時未找到受讓人。

【問題】

1.白云公司如想通過訴訟解決與東風公司之間的糾紛,，應如何提出訴訟請求?

2.白云公司如想實現(xiàn)股權質權,，需要證明哪些事實?

3.針對乙將新雨公司的房屋低價出租給東風公司的行為，甲可以采取什么法律措施?

4.乙以新雨公司的名義單方向某銀行出具的保函的性質和效力如何?為什么?

5.針對乙不同意解散公司和甲退出公司又找不到受讓人的情況,，甲可采取什么法律對策?

【答案】

1,、(1)請求東風公司清償貨款本金與利息;

(2)請求東風公司承擔違約責任;

(3)請求行使股權質權(或權利質權)。

2,、(1)證明其與乙簽訂了股權質押合同;

(2)證明股權質押已經(jīng)到工商行政管理部門辦理了登記,。

3、甲可以為公司利益直接向法院提起股東派生(代表)訴訟,。

4,、該保函具有保證合同的性質，保證合同有效,。乙雖然未經(jīng)股東會同意為銀行擔保,，侵犯了公司利益，但其行為構成表見代理,。

5,、甲持有公司20%的股權，可以請求法院解散公司,。

【案例四】

【案情】2006年5月24日,，受雇于劉某(車主)的張某駕車運貨，途經(jīng)一木橋時,，橋斷裂,，連車帶人掉入河中。張某摔傷后自費看病支付醫(yī)療費上萬元,。劉某多次找到該橋所有人南河公司索賠,，無果。劉某于2007年1月25日將其訴至法院,，要求賠償汽車修理費,、停運損失費共計13.5萬元。

法院適用簡易程序審理此案,，指定了15日的舉證期限,，在此期間劉某向法院提供了汽車產(chǎn)權證、購車發(fā)票等證據(jù),。一審開庭時,，劉某又向法院提供了修車發(fā)票。庭審調查中,，被告南河公司主張該證據(jù)已超過舉證期限,，而劉某則解釋說,，遲延提出證據(jù)是因工作忙，未能及時索取發(fā)票,，最后法官仍安排雙方對該證據(jù)進行質證,。經(jīng)雙方同意，法庭主持該案調解,。在調解中,，被告承認確有工作疏漏，未及時發(fā)布木橋棄用的公告;原告也承認,，知道該木橋已棄用,，但沒想到會斷裂。雙方最終未能達成調解協(xié)議,。2007年3月16日,，法院依據(jù)雙方在調解中陳述的事實和情況，認定被告承擔主要責任,，原告承擔次要責任;并根據(jù)相關證據(jù)判決被告賠償原告汽車修理費,、停運損失費共計8萬元。劉某當即表示將提起上訴,。

2007年3月29日劉某因病去世,。劉某之子小劉于2007年4月5日向法院提起上訴;同時提出相關證明材料,，要求法院確認其當事人的訴訟地位,，并順延上訴期限，法院受理了小劉的上訴并同意順延上訴期限,。

2007年7月3日二審法院作出判決：原審原告提供的汽車修理費的證據(jù)中數(shù)額不實,，依據(jù)新的事實證據(jù)，被上訴人賠償上訴人汽車修理費,、停運損失費共計4.5萬元,。

【問題】

1.請指出一審法院在審理中存在的問題，并說明理由,。

2.小劉的上訴是否成立?為什么?

3.請評價二審法院的判決,，并說明理由。

4.如張某就自己的醫(yī)療費索賠可以向誰主張?為什么?

【答案】

1,、(1)一審法院要求被告對原告超過舉證期限的證據(jù)進行質證錯誤,，因一方當事人超過舉證期限提出的證據(jù)，未經(jīng)對方當事人同意,，不得質證;

(2)法院對當事人在調解中承認的事實作為認定當事人責任分擔的證據(jù)錯誤,，當事人為了達成調解協(xié)議而對相關事實的認可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù),。

2,、成立,。因為劉某去世后，將發(fā)生當事人的法定變更,，其訴訟地位由其法定繼承人承繼;小劉作為劉某之子,，承繼劉某的地位符合法律規(guī)定，可以作為本案的上訴人;小劉申請順延上訴期間符合法律規(guī)定,。

3,、二審法院根據(jù)自己查明的情況，對被上訴人賠償上訴人汽車修理費,、汽車停運損失費予以減少,，不違反法律的規(guī)定。

4,、可以向劉某主張,，因其與劉某存在雇用關系;也可以向南河水電公司主張，因南河水電公司侵權,。

【案例五】

【案情】肖某是甲公司的一名職員,，在2006年12月17日出差時不慎摔傷，住院治療兩個多月,，花費醫(yī)療費若干,。甲公司認為，肖某傷后留下殘疾已不適合從事原崗位的工作,，于2007年4月9日解除了與肖某的勞動合同,。因與公司協(xié)商無果，肖某最終于2007年11月27日向甲公司所在地的某省a市b區(qū)法院起訴,，要求甲公司繼續(xù)履行勞動合同并安排其工作,、支付其住院期間的醫(yī)療費、營養(yǎng)費,、護理費,、住院期間公司減發(fā)的工資、公司2006年三季度優(yōu)秀員工獎獎金等共計3.6萬元,。

b區(qū)法院受理了此案,。之后，肖某向與其同住一小區(qū)的b區(qū)法院法官趙某進行咨詢,。趙某對案件談了幾點意見,，同時為肖某推薦律師李某作為其訴訟代理人，并向肖某提供了本案承辦法官劉某的手機號碼,。肖某的律師李某聯(lián)系了承辦法官劉某,。劉某在居住的小區(qū)花園，聽取了李某對案件的法律觀點，并表示其一定會依法審理此案,。兩天后,，肖某來到法院找劉某說明案件的其他情況，劉某在法院的談話室接待了肖某,，并讓書記員對他們的談話內容進行了記錄,。

本案經(jīng)審理，一審判決甲公司繼續(xù)履行合同,，支付相關費用;肖某以各項費用判決數(shù)額偏低為由提起上訴,。二審開庭審理時，由于一名合議庭成員突發(fā)急病住院,，法院安排法官周某臨時代替其參加庭審,。在二審審理中，肖某提出了先予執(zhí)行的申請,。2008年5月12日,，二審法院對該案作出了終審判決，該判決由原合議庭成員署名,。履行期屆滿后,，甲公司未履行判決書中確定的義務。肖某向法院申請強制執(zhí)行,，而甲公司則向法院申請再審,。

【問題】

1.糾紛發(fā)生后，肖某與甲公司可以通過哪些方式解決他們之間的糾紛?

2.訴訟中,，肖某與甲公司分別應當對本案哪些事實承擔舉證責任?

3.二審中,，肖某依法可以對哪些請求事項申請先予執(zhí)行?對該申請應當由哪個法院審查作出先予執(zhí)行的裁定?該裁定應當由哪個法院執(zhí)行?

4.若執(zhí)行中甲公司拒不履行法院判決，法院可以采取哪些與金錢相關的執(zhí)行措施?對甲公司及其負責人可以采取哪些強制措施?

5.根據(jù)案情,，甲公司可以根據(jù)何種理由申請再審?可以向何法院申請再審?甲公司申請再審時,，已經(jīng)開始的執(zhí)行程序如何處理?

6.本案中，有關法官的哪些行為違反了法官職業(yè)道德?

【答案】

1.和解;向公司勞動爭議調解委員會申請調解;向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁;向法院起訴,。

2.肖某應當對以下事實承擔舉證責任：①與甲公司存在勞動合同關系;②其受傷屬工傷的事實;③各項損失的事實;④未支付全額工資和獎金的事實。

甲公司應當對以下事實承擔舉證責任：①解除勞動合同的事實;②減少肖某住院期間工資報酬的事實,。

3.肖某依法可以對醫(yī)療費,，住院期間的工資申請先予執(zhí)行;肖某應當向二審法院申請;先予執(zhí)行的裁定應當由b區(qū)法院執(zhí)行。

4.①法院可采取以下與金錢有關的執(zhí)行措施：查詢,，凍結,，劃撥被執(zhí)行人的存款;強制被執(zhí)行人加倍支付遲延履行債務的利息。

②法院可對甲公司采取罰款的強制措施;對甲公司的負責人可采取罰款拘留的強制措施,。

5. 甲公司可以二審審判組織的組成不合法為由申請再審;可以向某省高級法院申請再審;執(zhí)行程序繼續(xù)進行,。

6. 法官趙某向當事人泄露承辦人信息;向當事人就法院未決案件提供法律咨詢;法官趙某提出法律意見;法官劉某在居住的小區(qū)花園私下會見原告肖某的代理人。