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司法考試法理學(xué)高頻要點(diǎn)篇一

法理學(xué)是以整個(gè)法律現(xiàn)象的共同發(fā)展規(guī)律和共同性問題為研究對象的學(xué)科。下面是應(yīng)屆畢業(yè)生小編為大家搜索整理的2017司法考試法理學(xué)高頻要點(diǎn),，希望對大家有所幫助,。

一切法律規(guī)范都必須以作為“法律語句”的語句形式表達(dá)出來的，具有語言的依賴性,。離開了語言,，法律就無以表達(dá)、記載,、解釋和發(fā)展,。③法律人在其工作中每時(shí)每刻都與語言打交道。如果沒有語言,，法律人就失去了架構(gòu)規(guī)范與事實(shí)之間的橋梁,。總之,，對于法律人來說,，“語言不僅是理解不語的客體之當(dāng)然實(shí)用工具，其本身也是法律者工作的核心對象——他要理解法律,，描述事實(shí)行為,，根據(jù)規(guī)范對案件進(jìn)行推論”。①法律與語言的這個(gè)密切關(guān)系,，就決定了法律人對語言駕馭能力的重要性,。法律規(guī)則是通過特定語句表達(dá)的，但是,，法律人適用法律解決具體案件時(shí)適用的不是語句自身或語句所包含的字和詞的本身,，而適用的是語句所表達(dá)的意義。因此,，我們要將法律規(guī)則與表達(dá)法律規(guī)則的語句予以區(qū)分,。例如，我國憲法第38條規(guī)定：“中華人民共和國公民的人格尊嚴(yán)不受侵犯,。禁止用任何方法對公民進(jìn)行侮辱,、誹謗和誣告陷害?！边@個(gè)法律條款或語句所表達(dá)的意義就是一個(gè)法律規(guī)則,，即“中華人民共和國公民享有人格尊嚴(yán)的權(quán)利”。解釋法律實(shí)質(zhì)上就是要揭示法律條文的字詞所表達(dá)的意義,。語言的意義具有歧義性和模糊性,，如上述憲法條款中的“人格尊嚴(yán)”,、“侮辱”、“誹謗”和“誣告陷害”,。這就說明了法律為什么需要解釋,，也表明了法律是開放的而不是封閉的。

表達(dá)法律規(guī)則的特定語句往往是一種規(guī)范語句,。根據(jù)規(guī)范語句所運(yùn)用的助動(dòng)詞的不同,，規(guī)范語句可以被區(qū)分命令句和允許句。命令句是指使用了“必須”( must),、“應(yīng)該”(ought to should)或“禁止”(must not)等這樣一些道義助動(dòng)詞的語句,，例如“要求結(jié)婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記”,、“出賣的標(biāo)的物,，應(yīng)當(dāng)屬于出賣人所有或者出賣人有權(quán)處分”、“送養(yǎng)人不得以送養(yǎng)子女為由違反計(jì)劃生育的規(guī)定再生育子女”,。允許句是指使用了“可以”( may)這類道義助動(dòng)詞的語句,，例如“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同”,。但是,，這并不意味著所有法律規(guī)則的表達(dá)都是以規(guī)范語句的形式表達(dá)，而是可以用陳述語氣或陳述句表達(dá),，例如民法通則第15條規(guī)定：“公民以他的戶籍所在地的居住地為住所,，經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所,?！钡牵@句話不能理解為是在描述一個(gè)事實(shí),，而是表達(dá)了一個(gè)命令,，因?yàn)檫@句話可以被改寫為一個(gè)規(guī)范語句，即“公民應(yīng)當(dāng)以他的戶籍所在地的居住地為住所,，經(jīng)常居住地與住所不一致的,，經(jīng)常居住地應(yīng)諺視為住所”。

(一)法是調(diào)整人的行為的一種社會(huì)規(guī)范

規(guī)范的含義大體與標(biāo)準(zhǔn),、尺度,、準(zhǔn)則、規(guī)矩和規(guī)則(在我國法律術(shù)語中,，規(guī)則通常指較為具體明確的行為標(biāo)準(zhǔn),，而規(guī)范的含義要稍微寬泛一些，包括規(guī)則和原則)等相似,。社會(huì)規(guī)范是指人與人相處的準(zhǔn)則,。社會(huì)是由人與人的關(guān)系構(gòu)成的,，社會(huì)規(guī)范則是維系人們之間交往行為的基本準(zhǔn)則，進(jìn)而也是維系社會(huì)本身存在的制度和價(jià)值,。所以,，社會(huì)規(guī)范既具有社會(huì)性又具有個(gè)人性。法律就是社會(huì)規(guī)范之一,。

作為社會(huì)規(guī)范,，法律不同于技術(shù)規(guī)范和自然法則。自然法則是自然現(xiàn)象之間的聯(lián)系,，自然現(xiàn)象的存在與人的思維和行動(dòng)無關(guān),，因此它不具有文化的意蘊(yùn)。而社會(huì)規(guī)范則是無數(shù)思維著的理性的個(gè)人行動(dòng)的結(jié)果,。從這個(gè)意義上說,，社會(huì)規(guī)范也是一種文化現(xiàn)象。至于技術(shù)規(guī)范,，它的調(diào)整對象是人與自然的關(guān)系,，是規(guī)定人們?nèi)绾问褂米匀坏牧α亢蜕a(chǎn)工具以有效地利用自然的行為準(zhǔn)則。而社會(huì)規(guī)范則是調(diào)整人與人之間的社會(huì)關(guān)系的,，違反社會(huì)規(guī)范會(huì)招致來自社會(huì)的懲罰,，而不僅是自然的懲罰。

作為調(diào)整行為的社會(huì)規(guī)范,，法律又不同于其他社會(huì)規(guī)范,。法律是一種以公共權(quán)力為后盾的、具有特殊強(qiáng)制性的社會(huì)規(guī)范,。而習(xí)慣,、道德、宗教,、政策等社會(huì)規(guī)范則建立在人們的信仰或確信的基礎(chǔ)上,，大體上通過社會(huì)輿論、傳統(tǒng)的力量,、社團(tuán)內(nèi)部的組織力或人們的內(nèi)心發(fā)生作用,。因此，它們不僅是人的行為的準(zhǔn)則,，而且也是人的意識,、觀念的基礎(chǔ),。

(二)法是由公共權(quán)力機(jī)構(gòu)制定或認(rèn)可的具有特定形式的社會(huì)規(guī)范

社會(huì)規(guī)范大體上可以分為兩類：一類是在長期的社會(huì)演變過程中自發(fā)形成的,，如道德,、習(xí)俗、禮儀等,。這類規(guī)范內(nèi)容上也在不斷變化和豐富,，但這一變化過程總體上是自然的,、自發(fā)的。另一類社會(huì)規(guī)范則主要是人為形成的,，如宗教規(guī)范,、政治規(guī)范(政策等)、職業(yè)規(guī)范(紀(jì)律等),。這類規(guī)范內(nèi)容的產(chǎn)生往往是人為的,、自覺的。法律有習(xí)慣法和成文法之分,，前者是自發(fā)形成的,，后者是人為的、自覺創(chuàng)制的,。

無論如何,，法律形成于公共權(quán)力機(jī)構(gòu)，這是法律與其他人為形成的社會(huì)規(guī)范的主要區(qū)別之一,。其他人為形成的社會(huì)規(guī)范或出于某一社會(huì)組織,，或出于某一宗教團(tuán)體，或出于某一生產(chǎn)生活單位,，都不具有普遍的公共性特征。而法律則出自于形式上的公共權(quán)力機(jī)構(gòu),。這種公共權(quán)力機(jī)構(gòu)是建立在一定的“合法性”基礎(chǔ)上的政權(quán),。

法律的形成有兩種基本方式：一種是制定法律，即享有國家立法權(quán)的機(jī)關(guān),，按照一定的權(quán)限劃分,，依照法定的程序?qū)⒄莆照?quán)階級的意志轉(zhuǎn)化為法律。通過制定方式形成的法律就是成文法或制定法,。它一般具有系統(tǒng)的條文化的邏輯結(jié)構(gòu),，形式上，類似于自上而下的統(tǒng)治者的'命令體系,。另一種是通過國家認(rèn)可的方式形成法律,，這種形成法律的方式是對社會(huì)中已有的社會(huì)規(guī)范(如習(xí)慣、道德,、宗教教義,、政策)賦予法的效力。國家“認(rèn)可”有兩種情況：一種是國家立法者在制定法律時(shí)將已有的不成文的零散的社會(huì)規(guī)范系統(tǒng)化,、條文化,，使其上升為法律;另一種是立法者在法律中承認(rèn)已有的社會(huì)規(guī)范具有法的效力，但卻未將其轉(zhuǎn)化為具體的法律規(guī)定,，而是交由司法機(jī)關(guān)靈活掌握,，如有關(guān)“從習(xí)慣”,、“按政策辦”等規(guī)定。

(三)法是具有普遍性的社會(huì)規(guī)范

法的普遍性具有三層含義：一是普遍有效性,，即在國家權(quán)力所及的范圍內(nèi),，法具有普遍效力或約束力。二是近代以來,，法的普遍性也表現(xiàn)為普遍平等對待性,，即要求平等地對待一切人，要求法律面前人人平等,。三是普遍一致性,，即近代以來的法律雖然與一定的國家緊密聯(lián)系，具有民族性,、地域性,，但是，法律的內(nèi)容始終具有與人類的普遍要求相一致的趨向,。這里所講的“法的普遍性”主要是第一種,。

(四)法是以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)規(guī)范

法是通過設(shè)定以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的行為模式的方式，指引人的行為,，將人的行為納入統(tǒng)一的秩序之中,，以調(diào)節(jié)社會(huì)關(guān)系。法所規(guī)定的權(quán)利義務(wù),，不僅是對公民而言的,，而且也是針對一切社會(huì)組織、國家機(jī)構(gòu)的,。法不僅規(guī)定義務(wù),，而且賦予權(quán)利。法的存在,，意味著人們謀求自身利益的行為的正當(dāng)性,，意味著現(xiàn)實(shí)的有生命的個(gè)人追求現(xiàn)實(shí)利益的正當(dāng)性?？梢?，這是法的一個(gè)重要特點(diǎn)和價(jià)值。這種調(diào)整社會(huì)關(guān)系的方式,，使法進(jìn)一步與其他社會(huì)規(guī)范相區(qū)別,。

從這一點(diǎn)上也可以進(jìn)一步看出國家法律與自然法則的區(qū)別。法律以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容,，意味著一定條件具備時(shí),，人們可以從事或不從事某種行為，必須做或必須不做某件事,。至于法律的要求對或不對,，人們的選擇正確與否,，就是另外的問題了。而自然法則則不是人們的選擇問題,，一定的條件具備,，必然出現(xiàn)一定的結(jié)果。

(五)法是以國家強(qiáng)制力為后盾,，通過法律程序保證實(shí)現(xiàn)的社會(huì)規(guī)范

規(guī)范都具有保證自己實(shí)現(xiàn)的力量,。不按照自然法則辦事，會(huì)招致自然界報(bào)復(fù),。不按照社會(huì)規(guī)范行事,，也會(huì)受到相應(yīng)的懲罰。原始人嚴(yán)重違反氏族習(xí)慣,，會(huì)被逐出氏族;社會(huì)成員違反公認(rèn)的道德準(zhǔn)則,，會(huì)受到人們的譴責(zé);教會(huì)成員嚴(yán)重違反教規(guī)，要被趕出教門;工人違反廠規(guī),，要受廠規(guī)處分;黨員破壞黨章,，要受黨紀(jì)制裁?？梢?，沒有保證手段的社會(huì)規(guī)范是不存在的。

不同的社會(huì)規(guī)范,，其強(qiáng)制措施的方式,、范圍、程度,、性質(zhì)是不同的。法律強(qiáng)制是一種國家強(qiáng)制,，是以軍隊(duì),、憲兵、警察,、法官,、監(jiān)獄等國家暴力為后盾的強(qiáng)制。因此,，法律就一般情況而言是一種最具有外在強(qiáng)制性的社會(huì)規(guī)范,。同時(shí)，國家暴力還是一種“合法的”暴力,。所謂“合法的”一般意味著是“有根據(jù)的”,，而且，也意味著國家權(quán)力必須合法行使,，包括符合實(shí)體法尤其是程序法兩個(gè)方面的要求,。法律的制定和實(shí)施都必須遵守法律程序,，法律職業(yè)者必須在程序范圍內(nèi)思考、處理和解決問題,。法的程序性是法區(qū)別于其他社會(huì)規(guī)范的重要特征,。

(六)法是可訴的規(guī)范體系，具有可訴性

法的可訴性是指法律具有被任何人(包括公民和法人)在法律規(guī)定的機(jī)構(gòu)(尤其是法院和仲裁機(jī)構(gòu))中通過爭議解決程序(特別是訴訟程序)加以運(yùn)用以維護(hù)自身權(quán)利的可能性,。不同的社會(huì)規(guī)范,，具有不同的實(shí)現(xiàn)方式。法律的實(shí)現(xiàn)方式不僅表現(xiàn)在以國家暴力為后盾,，更表現(xiàn)在以一種制度化的爭議解決機(jī)制為權(quán)利人提供保障,，通過權(quán)利人的行動(dòng)，啟動(dòng)法律與制度的運(yùn)行,，進(jìn)而凸顯法律的功能,。所以，判斷一種規(guī)范是否屬于法律,，可以從可訴性的角度加以觀察,。

法的作用泛指法對社會(huì)產(chǎn)生的影響。

理解法的作用必須首先注意：法的作用與法的本質(zhì)及目的是密切聯(lián)系,、相互作用的,。唯物史觀認(rèn)為：第一，法的作用體現(xiàn)在法與社會(huì)的交互影響中,，在社會(huì)發(fā)展的過程中,，法作為上層建筑的組成部分，其產(chǎn)生,、存在與發(fā)展變化都是由社會(huì)的生產(chǎn)方式?jīng)Q定的,。法在由社會(huì)所決定的同時(shí)，也具有相對的獨(dú)立性,。這種獨(dú)立性在一定意義上就體現(xiàn)在法能夠促進(jìn)或延緩社會(huì)的發(fā)展,。第二，法的作用直接表現(xiàn)為國家權(quán)力的行使,。無論是制定法還是習(xí)慣法,、判例法，都是與國家權(quán)力相聯(lián)系的,。法律之所以能夠調(diào)節(jié)人的行為,，起到規(guī)范社會(huì)關(guān)系的作用，就在于它是以國家權(quán)力為后盾的,，與官方權(quán)威相聯(lián)系的,。這是法與其他社會(huì)規(guī)范相區(qū)別的重要標(biāo)志。同時(shí)，現(xiàn)代法律在社會(huì)生活中作用的擴(kuò)大,，也是國家權(quán)力進(jìn)一步擴(kuò)大和加強(qiáng)的結(jié)果,。所以，法律的作用與國家的地位和作用互為表里,。第三,，法的作用本質(zhì)上是社會(huì)自身力量的體現(xiàn)。法能否對社會(huì)發(fā)生作用,，法對社會(huì)作用的程度,，法對社會(huì)所發(fā)生作用的效果，不是法律自身能夠決定的,。

法的作用可以分為規(guī)范作用與社會(huì)作用,。這是根據(jù)法在社會(huì)生活中發(fā)揮作用的形式和內(nèi)容對法的作用的分類。從法是一種社會(huì)規(guī)范來看,，法具有規(guī)范作用,，規(guī)范作用是法作用于社會(huì)的特殊形式;從法的本質(zhì)和目的來看，法又具有社會(huì)作用,，社會(huì)作用是法規(guī)制和調(diào)整社會(huì)關(guān)系的目的,。這種對法的作用的劃分使法與其他社會(huì)現(xiàn)象相區(qū)別，突出了法律調(diào)整的特點(diǎn);同時(shí),，又明確了各個(gè)時(shí)期法律目的的差異,。

法的規(guī)范作用可以分為指引、評價(jià),、教育,、預(yù)測和強(qiáng)制五種。法的這五種規(guī)范作用是法律必備的,，任何社會(huì)的法律都具有,。但是，在不同的社會(huì)制度下,，在不同的法律制度中,，由于法律的性質(zhì)和價(jià)值的不同，法的規(guī)范作用的實(shí)現(xiàn)程度是會(huì)有所不同的,。

指引作用是指法對本人的行為具有引導(dǎo)作用。在這里,，行為的主體是每個(gè)人自己,。對人的行為的指引有兩種形式：一種是個(gè)別性指引，即通過一個(gè)具體的指示形成對具體的人的具體情況的指引;另一種是規(guī)范性指引,，是通過一般的規(guī)則對同類的人或行為的指引,。個(gè)別指引盡管是非常重要的，但就建立和維護(hù)穩(wěn)定的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序而言，規(guī)范性指引具有更大的意義,。從立法技術(shù)上看,，法律對人的行為的指引通常采用兩種方式：一種是確定的指引，即通過設(shè)置法律義務(wù),，要求人們作出或抑制一定行為,，使社會(huì)成員明確自己必須從事或不得從事的行為界限。另一種是不確定的指引,，又稱選擇的指引,，是指通過宣告法律權(quán)利，給人們一定的選擇范圍,。

評價(jià)作用是指,，法律作為一種行為標(biāo)準(zhǔn)，具有判斷,、衡量他人行為合法與否的評判作用,。這里，行為的對象是他人,。在現(xiàn)代社會(huì),，法律已經(jīng)成為評價(jià)人的行為的基本標(biāo)準(zhǔn)。教育作用是指通過法的實(shí)施使法律對一般人的行為產(chǎn)生影響,。這種作用又具體表現(xiàn)為示警作用和示范作用,。法的教育作用對于提高公民法律意識，促使公民自覺遵守法律具有重要作用,。

預(yù)測作用是指憑借法律的存在,，可以預(yù)先估計(jì)到人們相互之間會(huì)如何行為。法的預(yù)測作用的對象是人們相互之間的行為,，包括公民之間,、社會(huì)組織之間、國家,、企事業(yè)單位之間以及它們相互之間的行為的預(yù)測,。社會(huì)是由人們的交往行為構(gòu)成的，社會(huì)規(guī)范的存在就意味著行為預(yù)期的存在,。而行為的預(yù)期是社會(huì)秩序的基礎(chǔ),，也是社會(huì)能夠存在下去的主要原因。

強(qiáng)制作用是指法可以通過制裁違法犯罪行為來強(qiáng)制人們遵守法律,。這里,，強(qiáng)制作用的對象是違法者的行為。制定法律的目的是讓人們遵守,，是希望法律的規(guī)定能夠轉(zhuǎn)化為社會(huì)現(xiàn)實(shí),。在此，法律必須具有一定的權(quán)威性。離開了強(qiáng)制性,，法律就失去了權(quán)威;而加強(qiáng)法律的強(qiáng)制性,，則有助于提高法律的權(quán)威。

法的社會(huì)作用是從法的本質(zhì)和目的這一角度出發(fā)確定的法的作用,，如果說法的規(guī)范作用取決于法的特征,，那么，法的社會(huì)作用就是由法的內(nèi)容,、目的決定的,。法的社會(huì)作用主要涉及了三個(gè)領(lǐng)域和兩個(gè)方向。三個(gè)領(lǐng)域即社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活,、政治生活,、思想文化生活領(lǐng)域;兩個(gè)方向即政治職能(通常說的階級統(tǒng)治的職能)和社會(huì)職能(執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)的職能)。

當(dāng)然,，盡管法在社會(huì)生活中具有重要作用,，但是，法律不是萬能的,，原因在于：(1)法律是以社會(huì)為基礎(chǔ)的,，因此，法律不可能超出社會(huì)發(fā)展需要“創(chuàng)造”或改變社會(huì);(2)法律是社會(huì)規(guī)范之一,，必然受到其他社會(huì)規(guī)范以及社會(huì)條件和環(huán)境的制約;(3)法律規(guī)制和調(diào)整社會(huì)關(guān)系的范圍和深度是有限的,，有些社會(huì)關(guān)系(如人們的情感關(guān)系、友誼關(guān)系)不適宜由法律來調(diào)整,，法律就不應(yīng)涉足其間;(4)法律自身?xiàng)l件的制約,，如語言表達(dá)力的局限。在實(shí)踐活動(dòng)中,，法律必須結(jié)合自身特點(diǎn)發(fā)揮作用,。

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