隨著法律觀念的日漸普及,,我們用到合同的地方越來越多,,正常情況下,簽訂合同必須經(jīng)過規(guī)定的方式,。怎樣寫合同才更能起到其作用呢,?合同應(yīng)該怎么制定呢,?下面是小編帶來的優(yōu)秀合同模板,希望大家能夠喜歡!
工程合同糾紛在哪里起訴篇一
中冶建工集團有限公司并姚晉川董事長:濱河新區(qū)是寧夏內(nèi)陸開放型經(jīng)濟試驗區(qū)的核心區(qū),,是銀川市產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級的主戰(zhàn)場和經(jīng)濟發(fā)展的重要增長極,,寧夏回族自治區(qū)黨委書記李建華,政府主席咸輝,,自治區(qū)黨委,、市委書記徐廣國,市長白尚成等區(qū)市領(lǐng)導(dǎo)高度重視和關(guān)心支持新區(qū)發(fā)展,,今年全區(qū)縣域經(jīng)濟觀摩會銀川六個縣(市)區(qū)共計觀摩點只有七個,,而濱河新區(qū)就占了四個。在觀摩點確定后,,濱河新區(qū)按照銀川市委,、政府的要求,開展了大干100天沖刺縣域經(jīng)濟觀摩競賽活動。
作為濱河新區(qū)施工建設(shè)的主力軍,,中冶建工集團旗下所有分公司,,主動放棄雙休日、中秋節(jié),、國慶節(jié)長假等休息時間,,倒排工期,全力以赴,,發(fā)揚白加黑,、五加二的實干精神,加班加點,,搶工期,、搶進度,特別是在工程建設(shè)的關(guān)鍵時期,,中冶建工集團姚晉川董事長親自過問施工進度,,親自調(diào)度資金安排,有力保障了工程項目的順利推進,,確保了自治區(qū)觀摩點項目順利完成和觀摩點沿線項目順利推進,,為濱河新區(qū)和銀川市增了光、添了彩,,充分體現(xiàn)了中冶建工集團全體干部職工作為“國字號”企業(yè)特別能吃苦,、特別能戰(zhàn)斗、特別能奉獻的良好品質(zhì),。
2016年10月8日,。
工程合同糾紛在哪里起訴篇二
福建省三江制衣有限公司在井岡山市投資辦廠,經(jīng)注冊登記成立井岡山制衣有限公司(即本案的原告),,12月30日,,原告井岡山市制衣有限公司與被告(所在地為福建省福州市臺江區(qū))簽訂建設(shè)工程設(shè)計合同,合同未對交付設(shè)計圖紙的地點進行約定,。合同簽訂后被告多次到井岡山市實地勘驗,,最后把設(shè)計完成的一部分設(shè)計圖紙交付給原告井岡山市制衣有限公司的總部福建省三江制衣有限公司(所在地為福建省福州市臺江區(qū)),一部分交付給原告井岡山市制衣有限公司的籌建辦公室(所在地為江西省井岡山市),。由于被告未按期交付全部設(shè)計圖紙,,且交付的圖紙有的為無效圖紙,為此引發(fā)糾紛,,經(jīng)雙方多次協(xié)商未果,,原告井岡山市制衣有限公司選擇以合同履行地確定管轄法院,,并以江西省井岡山市為合同履行地,,向江西省井岡山市人民法院起訴要求解除合同。
[分歧]。
對本案的管轄法院存在不同的看法:
建設(shè)工程設(shè)計合同屬建設(shè)工程的分合同,,但《合同法》沒有規(guī)定建設(shè)工程所在地為建設(shè)工程設(shè)計合同的合同履行地,,本案的當(dāng)事人所簽訂的建設(shè)工程設(shè)計合同也未約定合同履行地。本案屬履行地不明確,,根據(jù)《合同法》第六十二條第(三)項的規(guī)定:“履行地點不明確,,給付貨幣的,在貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的,,在不動產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的,,在履行義務(wù)一方所在地履行”。本案屬建設(shè)工程設(shè)計合同,,義務(wù)人交付的既不是貨幣,,也不是不動產(chǎn),而是建設(shè)工程設(shè)計圖紙,,屬于《合同法》第六十二條第(三)項規(guī)定的“其他標(biāo)的”,,本案的合同履行地是負(fù)有交付建設(shè)工程設(shè)計圖紙義務(wù)的一方所在地,被告是負(fù)有交付建設(shè)工程設(shè)計圖紙義務(wù)的一方,,即本案的合同履行地為被告所在地,。由于本案的被告所在地和合同履行地都是福建省福州市臺江區(qū),因此本案有管轄權(quán)的法院是福建省福州市臺江區(qū)人民法院,。
第二種意見認(rèn)為:建設(shè)工程設(shè)計合同,,履行的義務(wù)是交付設(shè)計圖紙,那么在何地交付,,則何地為履行地,。建設(shè)工程設(shè)計合同的設(shè)計圖紙根據(jù)交易習(xí)慣,一般來說是設(shè)計方完成設(shè)計圖紙后,,交付給發(fā)包方,。本案的設(shè)計圖紙大部分在原告所在地江西省井岡山市交付的,履行地應(yīng)在江西省井岡山市,,不存在履行地不能確定,。故本案的管轄權(quán)應(yīng)為江西省井岡山市人民法院。
工程合同糾紛在哪里起訴篇三
上訴人{公司10}因建筑設(shè)備租賃合同糾紛一案,,不服東營區(qū)人民法院東經(jīng)初字第139-1號民事裁定,,向本院提起上訴。本院依法組成合議庭,,公開開庭進行了審理,。上訴人{公司10}委托代理人{黃1x}、{鞏2x},、被上訴人{公司3}委托代理人{徐5x},、{公司6}委托代理人{成8x},、{王9x}到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié),。
原審裁定認(rèn)定:6月6日,,曹際樣以莒縣建筑安裝工程總公司的名義與原告簽訂了租賃合同,約定原告租賃給莒縣建筑安裝工程總公司各種建筑設(shè)備,,莒縣建筑安裝工程總公司按約定支付租賃費,。工程建設(shè)律師發(fā)現(xiàn),合同上租用方加蓋了莒縣建筑安裝工程總公司合同專用章,。萬杰集團為被告莒縣建筑安裝工程總公司出具擔(dān)保書,,約定所租物品的價值及租賃費由其擔(dān)保承付,在工程造價費中代扣,。
山東省莒縣建筑安裝工程總公司于5月24日注銷,,其債權(quán)債務(wù)由其改制后的{公司3}處理。
原審法院認(rèn)為,,原告與曹際樣簽訂的租賃合同租用方雖然加蓋了莒縣建筑安裝工程總公司合同專用章,,但由于改制后的{公司3}對該印章不予認(rèn)可,原告也未提供足以證明曹際樣經(jīng)山東省莒縣建筑安裝工程總公司授權(quán)的證據(jù),,故原告主張與山東省莒縣建筑安裝工程總公司簽訂租賃合同及存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系的主張不能成立,,原告應(yīng)向有關(guān)直接責(zé)任人主張權(quán)利,{公司3}不應(yīng)作為本案的被告承擔(dān)責(zé)任,,不具備本案被告的主體資格,。原告以{公司6}為山東省莒縣建筑安裝工程總公司提供保證為由而要求其承擔(dān)連帶保證責(zé)任缺乏相應(yīng)的事實和理由,不符合法律規(guī)定,。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條,、《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第一百三十九條的規(guī)定,裁定駁回原告{公司10}的起訴,,案件受理費50元,,由原告{公司10}負(fù)擔(dān)。
上訴人{公司10}在二審中以原審裁定認(rèn)定事實不清,、適用法律錯誤為由,,請求依法撤銷一審裁定,發(fā)回重審,,訴訟費用由被上訴人負(fù)擔(dān),。
被上訴人{公司3}以原審裁定認(rèn)定事實清楚,適用法律正確為由,,請求依法駁回上訴人的上訴,,維持原裁定。
被上訴人{公司6}以原審裁定認(rèn)定事實清楚,、適用法律正確為由,,請求駁回上訴人的上訴,,維持原裁定。
本院經(jīng)審理認(rèn)為,,上訴人{公司10}以萬杰集團為莒縣建筑安裝工程總公司提供的經(jīng)濟擔(dān)保書為由,起訴{公司6}承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任符合法律規(guī)定,,上訴人的上訴理由成立,,應(yīng)予采納。
工程合同糾紛在哪里起訴篇四
甲方:乙方:根據(jù)《民法典》的規(guī)定,,甲,、乙雙方在平等自愿的原則上,經(jīng)協(xié)商一致,,簽訂本合同,。
一、甲方開發(fā)的?土方分項工程由乙方承包施工,。
二,、承包范圍:
1、新建房屋的基坑土方工程和老建筑物遺留的基礎(chǔ)磚,、石,、砼的挖掘,破碎,、裝卸,、運輸和清理棄至場外。
2,、施工所需的機械,、工具、能耗,、維修等均由乙方承擔(dān),。
三、承包價格:
1,、土方,、建筑垃圾、雜物,、破碎快料外運,,每立方米?元,甲方需留用的土方,,乙方應(yīng)在甲方指定位置及要求堆放,,每立方米?元。以上價格的工作內(nèi)容包括挖,、裝,、運,、卸、外運,,還包括途中產(chǎn)生的費用和卸物的地點由乙方解決和費用承擔(dān),。
2、施工時遇到體積大于0.6立方米砼,、鋼砼,,或厚度在30厘米以上的基礎(chǔ)需要破碎,按實際體積計算,,破碎費每立方米?元,。
3、砼地坪厚度超過20厘米,,需要使用炮頭機打,,每平方米?元,,含破碎物清理外運,。
四,、工程量,、計量方式:原始地面標(biāo)高每棟房屋測6-8個點的平均數(shù),,由甲,、乙雙方共同測量并做好記錄,。(監(jiān)理單位進場后可同時參加),,參加人員簽字后土方開挖,,待基坑挖好后,,基底標(biāo)高再測量記錄,經(jīng)參加人員簽字生效,,(砼破碎工程也同樣記錄,、簽字生效)。記錄表格采用土方測量記錄單(甲方提供),。
五,、施工質(zhì)量和進度:乙方在施工進度中應(yīng)根據(jù)甲方和監(jiān)理人員指定的時間、施工范圍和施工圖要求進行施工,,工作完成后應(yīng)?甲方和監(jiān)理對質(zhì)量認(rèn)可后雙方測量簽單,。
六、安全,、文明施工:
1,、乙方應(yīng)定期對所屬員工進行安全生產(chǎn)和文明施工教育,并做好安全工作措施,,現(xiàn)場管理人員和操作人員必須有上崗證,,因安全事故而引起的一切損失由乙方承擔(dān)。
2,、施工過程中,,遇到通信光纜,,電纜和文物等重要跡象應(yīng)立即停止施工,報告現(xiàn)場管理人員或甲方領(lǐng)導(dǎo),,待事情處理后再施工,。
七、付款方式:
1,、考慮到施工周期(各棟房屋不一定同時開工),,定于每月的?號結(jié)算一次,結(jié)算根據(jù)施工時每棟房子已經(jīng)簽字的記錄單,,按完成量的70﹪付款,,余款待小區(qū)改期工程全部完工1個月后的3個月工作日內(nèi)結(jié)清,。
2,、付款時憑稅票并經(jīng)相關(guān)人員簽字注明已完成付款的房屋樓號。
八,、其它事項:
1,、如甲方需工程進度加快而乙方無法跟進施工時,甲方可另行施工單位進場施工,。
2,、由于甲方付款不到位,乙方可順延工期,。
九,、本合同經(jīng)雙方商定,不得違約,,如一方違約,,則守約方有權(quán)解除合同。?如在合同履行過程中發(fā)生爭議,,應(yīng)協(xié)商解決,。如協(xié)商不成,可向甲方所在地人民法院提起訴訟,。
乙方(公章):_________法定代表人(簽字):_________,。
法定代表人(簽字):_________________年____月____日。
________年____月____日,。
工程合同糾紛在哪里起訴篇五
住址:_____________,,聯(lián)系電話:_________________________________。
住址:_____________,,聯(lián)系電話:_________________________________,。
訴訟請求:
1、判令被告返還借款______元,;
3,、判令被告承擔(dān)本案訴訟費,。
事實和理由:
____年___月___日,原告與被告經(jīng)過平等協(xié)商達成借款協(xié)議,,約定被告從原告處借款____萬元,,歸還期限為____年,即到____年___月____日被告必須歸還借款,,并約定了以被告合法擁用有的土地使用權(quán)證(______(____)字第_____號證)為債務(wù)設(shè)定抵押?,F(xiàn)已屆至還款期限,可是被告至今沒有還款給原告,,并且將設(shè)定已經(jīng)設(shè)定抵押的土地使用權(quán)由第三人_____________使用,,侵犯了原告對抵押權(quán)的使用、收益等合法權(quán)益,。經(jīng)原告多次想要與被告協(xié)商交涉,,但被告置之不理。
此致
____________人民法院,。
具狀人:_________,。
____年____月____日。
工程合同糾紛在哪里起訴篇六
甲方:
乙方:
根據(jù)《中華人民共和國合同法》及《中華人民共和國建筑法》,,本著平等,、自愿、公平,、公正的原則,,經(jīng)甲、乙雙方共同協(xié)商一致,,甲方自愿將位于建筑工程承包給乙方施工,,特訂立本合同如下:
一、工程名稱:
二,、工程地點:
三,、承包工程內(nèi)容:除本工程所需的商砼及鋼材兩項材料由甲方自行采購至工地外,其余所有本工程施工圖中包含的內(nèi)容由乙方包工,、包料,、包質(zhì)量、包安全,、包衛(wèi)生承包施工,。(但甲方采購的商砼及鋼材質(zhì)量由甲方負(fù)責(zé))。
四,、工程造價:本工程建筑面積共計平方米單價元,,工程總造價。
五、付款方式:甲方按工程進度,,在每月底按已完成工程量的80%支付乙方工程進度款,,余款在本工程全面竣工并做好衛(wèi)生清理后,再經(jīng)甲方驗收合格后,,(除扣留2%的工程質(zhì)保金外)一次性結(jié)清,,保修期滿后,退還質(zhì)保金,。
六,、甲、乙雙方的權(quán)利和義務(wù):甲方有權(quán)監(jiān)督乙方的工程質(zhì)量并負(fù)責(zé)工地上與周邊的一切協(xié)調(diào)工作,。本工程在施工合同簽訂后,,本工程的`工傷保險由乙方自行購買,在施工期間,,乙方必須做到安全文明施工,,如出現(xiàn)任何安全事故,一切后果由乙方承擔(dān),。
在施工期間,,甲方必須保證工程款的按時支付,,如果由于工程款的拖欠,,造成的一切后果及損失,由甲方承擔(dān),。
七,、合同工期:有效天氣為能超出陸個月,如在超期陸個月后再超期,,每超期一天,,甲方懲罰乙方壹仟元人民幣,以此類推,。
八,、保修責(zé)任:按國家規(guī)定執(zhí)行,在保修期內(nèi),,乙方在接到甲方通知后24小時內(nèi),,必須派人到場維修,否則甲方有權(quán)自行維修,,所產(chǎn)生的費用從乙方保修金中扣除,,不足部分由乙方補足。
九,、未盡事宜,,雙方協(xié)商解決,本合同一式兩份,,甲,、乙雙方各執(zhí)一份,。
甲方:乙方:
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工程合同糾紛在哪里起訴篇七
合同糾紛,,是指因合同的生效、解釋,、履行,、變更、終止等行為而引起的合同當(dāng)事人的所有爭議,。合同糾紛的內(nèi)容主要表現(xiàn)在爭議主體對于導(dǎo)致合同法律關(guān)系產(chǎn)生,、變更與消滅的法律事實以及法律關(guān)系的內(nèi)容有著不同的觀點與看法。合同糾紛的范圍涵蓋了一項合同的從成立到終止的整個過程,。
今天本站小編要與大家分享的是:工程設(shè)備租賃相關(guān)合同糾紛,。具體內(nèi)容如下,歡迎參考閱讀:
上訴人{公司10}因建筑設(shè)備租賃合同糾紛一案,,不服東營區(qū)人民法院(20xx)東經(jīng)初字第139-1號民事裁定,,向本院提起上訴。本院依法組成合議庭,,公開開庭進行了審理,。上訴人{公司10}委托代理人{黃1x}、{鞏2x},、被上訴人{公司3}委托代理人{徐5x},、{公司6}委托代理人{成8x}、{王9x}到庭參加了訴訟,。本案現(xiàn)已審理終結(jié),。
原審裁定認(rèn)定:20xx年6月6日,曹際樣以莒縣建筑安裝工程總公司的名義與原告簽訂了租賃合同,,約定原告租賃給莒縣建筑安裝工程總公司各種建筑設(shè)備,,莒縣建筑安裝工程總公司按約定支付租賃費。工程建設(shè)律師發(fā)現(xiàn),,合同上租用方加蓋了莒縣建筑安裝工程總公司合同專用章,。萬杰集團為被告莒縣建筑安裝工程總公司出具。
擔(dān)保書,。
約定所租物品的價值及租賃費由其擔(dān)保承付在工程造價費中代扣,。
山東省莒縣建筑安裝工程總公司于20xx年5月24日注銷,其債權(quán)債務(wù)由其改制后的{公司3}處理,。
原審法院認(rèn)為,,原告與曹際樣簽訂的租賃合同租用方雖然加蓋了莒縣建筑安裝工程總公司合同專用章,但由于改制后的{公司3}對該印章不予認(rèn)可,原告也未提供足以證明曹際樣經(jīng)山東省莒縣建筑安裝工程總公司授權(quán)的證據(jù),,故原告主張與山東省莒縣建筑安裝工程總公司簽訂租賃合同及存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系的主張不能成立,,原告應(yīng)向有關(guān)直接責(zé)任人主張權(quán)利,{公司3}不應(yīng)作為本案的被告承擔(dān)責(zé)任,,不具備本案被告的主體資格,。原告以{公司6}為山東省莒縣建筑安裝工程總公司提供保證為由而要求其承擔(dān)連帶保證責(zé)任缺乏相應(yīng)的事實和理由,不符合法律規(guī)定,。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條,、《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第一百三十九條的規(guī)定,裁定駁回原告{公司10}的起訴,,案件受理費50元,,由原告{公司10}負(fù)擔(dān)。
上訴人{公司10}在二審中以原審裁定認(rèn)定事實不清,、適用法律錯誤為由,,請求依法撤銷一審裁定,發(fā)回重審,,訴訟費用由被上訴人負(fù)擔(dān),。
被上訴人{公司3}以原審裁定認(rèn)定事實清楚,適用法律正確為由,,請求依法駁回上訴人的上訴,,維持原裁定。
被上訴人{公司6}以原審裁定認(rèn)定事實清楚,、適用法律正確為由,,請求駁回上訴人的上訴,,維持原裁定,。
本院經(jīng)審理認(rèn)為,上訴人{公司10}以萬杰集團為莒縣建筑安裝工程總公司提供的經(jīng)濟擔(dān)保書為由,,起訴{公司6}承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任符合法律規(guī)定,,上訴人的上訴理由成立,應(yīng)予采納,。
尊敬的審判長,、審判員:
四川法銀律師事務(wù)所受岳陽設(shè)計院及成都分院的委托,指派我們擔(dān)任岳陽設(shè)計院及成都分院的代理人?,F(xiàn)發(fā)表如下代理意見:
一,、被上訴人的請求已超過訴訟時效。
1.《民法通則》第136條規(guī)定:拒付或延付租金的訴訟時效期間為一年,。本案“候連書”承諾支付租金的時間為20xx年5月中旬,。然而,被上訴人于20xx年7月才向法院提起訴訟。其請求已超過一年的訴訟時效期間,。
2.被上訴人從未提交任何關(guān)于訴訟時效中止,、中斷和延長的證據(jù)。
3.一審判決“審理查明”部分,,沒有任何關(guān)于訴訟時效延續(xù)的事實依據(jù);然而,,在“本院認(rèn)為”部分,卻直接以“原告亦向被告主張了其權(quán)利”作為“基礎(chǔ)事實”,,認(rèn)定訴訟時效連續(xù),。這里,所謂的“基礎(chǔ)事實”,,完全是“憑空而來”的,。
據(jù)此:即使上訴人與被上訴人之間存在欠付租金的關(guān)系,被上訴人的請求也已經(jīng)超過訴訟時效,,喪失勝訴權(quán),。
二、上訴人與被上訴人之間沒有租賃合同關(guān)系,。
1.成都分院《營業(yè)執(zhí)照》載明的“成立時間”為20xx年12月12日,,而《機械設(shè)備租賃合同》(下稱《租賃合同》)的簽訂時間為20xx年7月5日。簽訂合同時,,成都分院根本就沒有成立,。絕不可能以成都分院的名義與被上訴人簽訂《租賃合同》。
2.《租賃合同》最后一條明確約定“經(jīng)雙方加蓋公章后正式生效”,,這屬于附生效條件的合同,。因成都分院當(dāng)時還沒有成立,《租賃合同》就不可能有成都分院的公章,。合同所附條件不成就,,合同當(dāng)然不生效。
3.候聯(lián)界確系岳陽設(shè)計院成都分院的負(fù)責(zé)人,,但是,,并不是候聯(lián)界的所有行為,都應(yīng)由岳陽設(shè)計院承擔(dān)責(zé)任,。只有其“在職務(wù)范圍內(nèi)”的行為,,才能由岳陽設(shè)計院承擔(dān)責(zé)任。
4.岳陽設(shè)計院的經(jīng)營范圍是“工程設(shè)計”,,租賃空壓機的用途屬于“工程施工”范疇,。因此,即使候聯(lián)界有租賃空壓機的行為,,也不屬于“在職務(wù)范圍內(nèi)”的行為,。其責(zé)任不應(yīng)當(dāng)由岳陽設(shè)計院承擔(dān),。
三、上訴人與被上訴人之間沒有實際履行《租賃合同》,。
1.一審判決認(rèn)定:上訴人與被上訴人之間實際履行合同的依據(jù)是“候連書,、候穎淵是岳陽設(shè)計院的職工”。
針對這一問題,,二審法官當(dāng)庭詢問了被上訴人的經(jīng)辦人秦光明,。
法官問:“候連書是不是岳陽設(shè)計院的職工?”
秦光明答:“不知道是不是岳陽設(shè)計院的職工,只知道是候連界的親兄弟”,。
然而,,被上訴人的代理人仍稱“候連書是岳陽設(shè)計院的職工”屬于是“眾所周知”的事實,想以此逃避其舉證責(zé)任,。
2.《租賃合同》第6條約定:設(shè)備進出場時,,要簽進出場單。被上訴人并沒有提供與上訴人之間的設(shè)備進出場單,。
另外,,與協(xié)議履行相關(guān)的證據(jù),還包括已支付的部分租金,、進出場拖車費,、汽油費、機械手人工費,、設(shè)備維修費等諸多憑證,。岳陽設(shè)計院從來沒有支付過這些費用。誰支付的這些費用,,誰才與被上訴人之間具有實際履行租賃合同的關(guān)系,。
3.被上訴人主張:其與上訴人之間存在實際履行合同的關(guān)系。被上訴人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任,。如果不能舉證,,則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利的后果。
四,、涉案設(shè)備的承租人應(yīng)當(dāng)是“廣安智豐公司”
1.白鶴灘電站支洞配套工程(二工區(qū))的勞務(wù)承包人是“廣安智豐公司”,。這有廣安智豐公司與業(yè)主方簽訂的《勞務(wù)合同》、《民工工資保證合同》為證,。《勞務(wù)合同》,、《民工工資保證合同》的簽章處反映“候連書”系廣安智豐公司的委托代理人,。
2.“候連書”與廣安智豐公司簽訂的《內(nèi)部承包協(xié)議》,更明確了候連書借用廣安智豐公司資質(zhì)承攬項目的事實,。因此,,“候連書”的簽字,,只能是代表廣安智豐公司,而不能代表岳陽設(shè)計院,。
3.一審法院僅僅因為被上訴人將設(shè)備交給了“候連書”,,就以此推定“候連書”是岳陽設(shè)計院的職工。按此邏輯推理:如果被上訴人將設(shè)備交給了一審法院,,那么,,一審法院是否就是岳陽設(shè)計院的分支機構(gòu)了呢?顯然,這種推理是十分荒謬的,。
綜上所述:
1.白鶴灘電站二工區(qū)是廣安智豐公司承包的施工項目,。候連書是廣安智豐公司的委托代理人和實際施工人,也是本案租賃物的實際使用人,。
2.候連書及侯穎淵并非岳陽設(shè)計院或成都分院的員工,。二人的簽字行為,只能代表廣安智豐公司,,而不是代表岳陽設(shè)計院或成都分院,,其責(zé)任也只能由廣安智豐公司承擔(dān)。
3.被上訴人的請求已超過訴訟時效期間,。
此致
遂寧市中級人民法院,。
四川法銀律師事務(wù)所。
杜正武付賢禹律師,。
二〇一三年一月十五日,。
工程合同糾紛在哪里起訴篇八
工程建設(shè)中發(fā)包方與承包方建立起施工合同關(guān)系,這種施工合同關(guān)系基本的表現(xiàn)形式就是書面的《建設(shè)工程施工合同》及其附件,、補充協(xié)議等,。該施工合同以施工單位完成工程施工,建設(shè)單位支付工程價款為主要約定內(nèi)容,?!逗贤ā返?69條明確規(guī)定了建設(shè)工程合同的含義和范圍,建設(shè)工程合同包括勘察,、設(shè)計,、施工合同;所以,施工合同屬建設(shè)工程合同的一種,。根據(jù)2月18日《最高人民法院關(guān)于修改〈民事案件案由規(guī)定〉的決定》(法〔〕41號),,該規(guī)定第100項“建設(shè)工程合同糾紛”項下做了九個子項的劃分:(1)建設(shè)工程勘察合同糾紛(2)建設(shè)工程設(shè)計合同糾紛(3)建設(shè)工程施工合同糾紛(4)建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)糾紛(5)建設(shè)工程分包合同糾紛(6)建設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛(7)裝飾裝修合同糾紛(8)鐵路修建合同糾紛(9)農(nóng)村建房施工合同糾紛。其實,,根據(jù)《合同法》第276條的規(guī)定,,建設(shè)工程監(jiān)理合同應(yīng)當(dāng)屬于委托合同,不屬建設(shè)工程合同,。在民事案由規(guī)定中將監(jiān)理合同列入建設(shè)工程合同類糾紛,,主要考慮因其與建設(shè)工程密切聯(lián)系而已,。而建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)糾紛、建設(shè)工程分包合同糾紛,、裝飾裝修合同糾紛,、鐵路修建合同糾紛、農(nóng)村建房施工合同糾紛均是施工合同衍生和細(xì)化的結(jié)果,。
工程施工中容易出現(xiàn)合同糾紛,,這些糾紛爭議焦點主要突出表現(xiàn)在七個方面:
2、合同無效是否應(yīng)進行結(jié)算;,。
5,、工程款結(jié)算采取何種標(biāo)準(zhǔn)的問題;。
6,、訴訟中,,造價司法鑒定(司法審價)的范圍;。
7,、關(guān)于工程質(zhì)量,、工期、農(nóng)民工利益等問題,。
在最高人民法院的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱“司法解釋”)出臺前,,這些爭議問題,往往不同地區(qū)不同法院作出了不一樣的認(rèn)定,。隨著司法解釋及相關(guān)批復(fù)的出臺,,在實踐中統(tǒng)一了大家的認(rèn)識,有不同意見的,,也只能叫學(xué)理解釋或“一家之說”,,作為目前實務(wù)還應(yīng)當(dāng)遵循司法解釋的規(guī)定才行。
所謂無效合同,,一般是指合同雖然已成立,,但因其內(nèi)容和形式違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,,以及違反社會公共利益時,,合同被確認(rèn)為無效。合同無效就不能產(chǎn)生法律約束力,。施工合同的無效情形主要是指《合同法》第五十二條第(五)項規(guī)定的,,違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同無效,。這里的“法律”是“狹義”的,,是指全國人大及其常委會制定頒布的“法”,而“行政法規(guī)”也僅指國務(wù)院制定頒布的法規(guī),,而不包括國務(wù)院各部委制定的行政規(guī)章和地方法規(guī),、地方規(guī)章。涉及建設(shè)工程領(lǐng)域的法律法規(guī)規(guī)章龐雜,,為了行政管理的需要,,出臺的規(guī)章、規(guī)范性文件很多,,但不能作為認(rèn)定合同無效的依據(jù),。而且,司法實務(wù)界基本上將法律和行政法規(guī)中的強制性規(guī)定區(qū)分為管理性規(guī)范和效力性規(guī)范,,把管理性規(guī)范作為行政管理范疇,,不作為認(rèn)定合同效力的依據(jù),僅把效力性強制規(guī)定作為認(rèn)定合同無效的根據(jù),。區(qū)分效力性強制規(guī)定和管理性強制規(guī)定,,一般主要從立法目的、設(shè)置該條款的目的來考察,,司法解釋出臺前各地法院對此存有不同認(rèn)定,,司法解釋對此進行了一些歸納和規(guī)定。
結(jié)合司法解釋之規(guī)定了,,以下五類情形的施工合同無效:
1,、承包人未取得建筑施工單位資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級;。
建筑施工領(lǐng)域?qū)嵭袊?yán)格的資質(zhì)準(zhǔn)入制度,,《建筑法》規(guī)定了施工企業(yè)實行資質(zhì)強制管理,。建設(shè)工程質(zhì)量就是生命,施工企業(yè)的施工能力是保證質(zhì)量的前提,,對施工企業(yè)的資質(zhì)管理與審察,,是施工建設(shè)的基礎(chǔ),無資質(zhì)和超越資質(zhì)的企業(yè)簽訂的合同屬無效合同,。但是,,承包人在工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級的,不能作為無效合同處理,。
2,、沒有資質(zhì)或沒有相應(yīng)資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工單位名義的,通常說的“掛靠”;由于國家基礎(chǔ)建設(shè)的大規(guī)模上馬,,城鎮(zhèn)化步伐的加快,,投融資渠道不暢,建設(shè)工程高利潤回報加之管理存在很多不足,,“掛靠”這一特殊形式就隨著建筑業(yè)空前繁榮的市場應(yīng)時而生,。不具有法定資質(zhì)的民營企業(yè)和實際投資人借用具有相應(yīng)資質(zhì)企業(yè)名義承攬工程的情況普遍存在,曾有意見認(rèn)為將此種情況不應(yīng)認(rèn)定為無效,,主要理由就是不利于民營企業(yè)的發(fā)展和不利于推動經(jīng)濟建設(shè)的快速發(fā)展;司法解釋最終否定了這種意見,。將此情形作無效規(guī)定,,維護了法律的價值,規(guī)范了建筑業(yè)市場,,使建設(shè)工程質(zhì)量有了保障基礎(chǔ),,也推動了建筑業(yè)健康有序的發(fā)展。當(dāng)然,,司法解釋沒有對哪種情形屬“借用資質(zhì)”予以明確,,將此認(rèn)定交給了法官。實務(wù)中一般有這么幾個標(biāo)準(zhǔn):第一,,轉(zhuǎn)讓,、出借企業(yè)資質(zhì)證書的;第二,以其他方式允許他人以本企業(yè)名義承攬工程的;第三,,項目負(fù)責(zé)人,、技術(shù)負(fù)責(zé)人、項目質(zhì)量管理人員,、安全管理人員等均非承包人本單位人員,。工程承包中存在三種情況之一或同時存在的,可以認(rèn)定為掛靠,,簽訂的施工合同屬無效合同,。
3、必須招標(biāo)的未進行招投標(biāo)或中標(biāo)無效;,。
《招標(biāo)投標(biāo)法》第三條對工程必須進行招標(biāo)的范圍進行了規(guī)定,,詳細(xì)的規(guī)定在《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》中。凡屬規(guī)定在招標(biāo)范圍的工程未進行招投標(biāo)的,,簽訂的施工合同無效,。實踐中容易出現(xiàn)的問題:一、必須招標(biāo)的項目,,總包土建與安裝工程以招標(biāo)方式,,而附屬工程如裝飾工程由建設(shè)單位直接發(fā)包,那么,,該直接發(fā)包的合同也屬無效合同;二,、必須招標(biāo)的項目,總包中標(biāo)后,,建設(shè)單位基于各種情況將總包工程中的部分工程直接指定給第三方施工,,建設(shè)單位與第三方簽訂的施工合同也屬無效?!墩袠?biāo)投標(biāo)法》第五十,、五十二、五十三、五十四,、五十五,、五十七條規(guī)定了中標(biāo)無效的六種情形。該法第四十五條第二款規(guī)定,,中標(biāo)通知對招標(biāo)人和投標(biāo)人具有法律約束力,。中標(biāo)是發(fā)包人與承包人簽訂施工合同的前提條件,,中標(biāo)無效必然導(dǎo)致施工合同無效,。
4、違法分包;,。
施工總包單位進行項目分包很常見,,但違反規(guī)定的分包也可導(dǎo)致分包合同無效。如何認(rèn)定違法分包,,其標(biāo)準(zhǔn)就是《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第七十八條規(guī)定的幾種情形:一,、總包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)的單位或個人的屬違法分包;二、總包合同中未約定,,又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可,,總包單位將部分工程交其它單位完成的;三、總包單位將工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包的;四,、分包單位進行再分包的,。這幾類均屬違法分包。
5,、轉(zhuǎn)包,。
《合同法》第二百七十二條、《建筑法》第二十八條都明確規(guī)定禁止轉(zhuǎn)包工程項目,,《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第二十五條規(guī)定了不得轉(zhuǎn)包工程,,該條例第七十八條規(guī)定了轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后,不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù),,將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或?qū)⑵涑邪娜拷ㄔO(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為,。建設(shè)部124號令《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》第十三條有同樣的規(guī)定。需要注意,,具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的勞務(wù)承包人與總包方,、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同,當(dāng)事人不能以轉(zhuǎn)包違反法律規(guī)定為由請求合同無效,。
二,、合同無效但建設(shè)工程質(zhì)量合格的,也可參照合同約定結(jié)算工程價款,。
根據(jù)司法解釋的規(guī)定,無效施工合同是否應(yīng)進行結(jié)算視工程質(zhì)量是否合格而定,。可分兩類情形:一、竣工驗收合格;二,、驗收不合格,,但經(jīng)過修復(fù)后合格。這兩種情況下,,施工方可以請求參照施工合同的約定來結(jié)算,。司法解釋做出這樣的規(guī)定,來源于《合同法》第五十八條的規(guī)定,,合同無效后,,因該合同取得的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)予以返還,不能返或者沒有必要返還的,,應(yīng)當(dāng)折價補償,。工程施工合同顯然不適合返還,而適用折價補償,。實踐中,,對“折價補償”在無效施工合同的適用中有爭議。一些法院認(rèn)為,,無效后的結(jié)算就是工程量據(jù)實計算,、計價方式參照合同約定結(jié)算;一些法院認(rèn)為,按定額計算,,利潤,、管理費等不能計算。但,,司法解釋規(guī)定的按照合同約定結(jié)算,,從文義上來看,就是按照合同約定的計價方式等來結(jié)算,,涉及利潤,、管理費等也應(yīng)計算。在如此規(guī)定下,,是否存在合同有效,、無效都不影響結(jié)算呢?顯然不一樣,合同有效,,合同當(dāng)事方均應(yīng)全面履行約定;合同無效時,,前提是工程質(zhì)量合格才可請求參照合同約定結(jié)算,結(jié)算范圍也應(yīng)限于工程價款,,涉及其他違約事項若參照合同尚存爭議,。故業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為,出現(xiàn)這樣的結(jié)果完全是根據(jù)《合同法》的規(guī)定推導(dǎo)出的結(jié)論,,而非鼓勵違法簽訂施工合同,。實踐中,還有一個問題容易出現(xiàn):實際施工人往往從前手承包人手中接受施工工程,簽訂的合同價過低,,實際施工人又如何主張權(quán)利?有人認(rèn)為根據(jù)司法解釋的規(guī)定,,是否請求參照合同約定計算工程款是實際施工人的權(quán)利,而不是附帶的義務(wù),,那么,,合同約定價款過低時,也可不請求參照該合同計算;同時,,從《合同法》對無效合同的系列規(guī)定來看,,若是再分包合同無效,實際施工人與發(fā)包人形成事實上的施工合同關(guān)系,,可主張參照發(fā)包人與直接承包人簽訂的施工合同來計算,。當(dāng)然,這僅是理論探討,,實踐中待考察。
三,、施工方與建設(shè)方在備案合同之外,,另行簽訂的施工合同(協(xié)議)等,在結(jié)算時,,若該另行簽訂的合同(協(xié)議)與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同的實質(zhì)內(nèi)容不一致的,,應(yīng)當(dāng)以備案合同作為結(jié)算的依據(jù)。
涉及建設(shè)工程施工合同當(dāng)事人簽訂的所謂“黑白合同”問題,,即備案中標(biāo)合同(即白合同)與另行簽訂的“補充協(xié)議”或“施工合同”等形式的合同(即黑合同)對結(jié)算的約定不一致而產(chǎn)生爭議如何處理,。司法解釋出臺前,各地法院針對黑白合同在結(jié)算時如何認(rèn)定存在爭議,,而目前實踐中需執(zhí)行該司法解釋的規(guī)定,。在執(zhí)行中還存在問題待明確:一、黑合同是否當(dāng)然無效,,以及關(guān)于結(jié)算“實質(zhì)性內(nèi)容”的范圍,。應(yīng)當(dāng)注意到司法解釋并未直接規(guī)定“黑合同”為無效合同,僅在涉及工程款結(jié)算依據(jù)存在爭議時,,規(guī)定以中標(biāo)備案合同為依據(jù),。實踐中,承包方起訴支付工程欠款時,,與發(fā)包方往往對合同效力不持異議,,按照不告不理的原則,法院也不必主動去認(rèn)定合同效力問題,,僅需確定按照哪一份合同作為結(jié)算的依據(jù),。涉及黑白合同“實質(zhì)性內(nèi)容不一致”的,這個“實質(zhì)性內(nèi)容”的范圍如何確定?根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定,一般認(rèn)為合同的實質(zhì)性內(nèi)容是指投標(biāo)人的報價,、招標(biāo)方式,、技術(shù)規(guī)格等涉及合同主要事項的條款;《合同法》第十二條規(guī)定了合同當(dāng)事人在合同中一般約定的條款內(nèi)容,但并未明確規(guī)定實質(zhì)性條款,。實踐中,,施工合同的實質(zhì)性內(nèi)容一般是指影響或者決定當(dāng)事人基本權(quán)利與義務(wù)的條款,如工程價款,、計價方式,、工程質(zhì)量、工程期限,。二,、需要區(qū)分在中標(biāo)備案合同之外另行簽訂的協(xié)議是屬于與備案合同不一致的“黑合同”,還是屬于正常的合同變更,。這里的合同變更屬狹義的,,僅指合同內(nèi)容的變更,不包括主體的變更,?!逗贤ā访鞔_了合同當(dāng)事人協(xié)商一致對合同內(nèi)容可以作出變更。實踐中,,不涉及合同實質(zhì)性內(nèi)容的變更形成的協(xié)議,,就不屬“黑合同”;涉及實質(zhì)性內(nèi)容的,也應(yīng)根據(jù)合同履行的實際狀況,、具體細(xì)節(jié)來認(rèn)定;如工程價款有微調(diào),,工期有延期、一些分項目有調(diào)整等,,這些調(diào)整跟工程項目的實際情況有關(guān),,一般工程施工中發(fā)生的設(shè)計變更、工程量增減,、諸多原因的工期變更等,,在實際施工中因客觀原因?qū)е碌暮炞C、技術(shù)核定等發(fā)生的對原備案合同內(nèi)容的變更就不屬“黑合同”;故,,是否屬于對實質(zhì)性內(nèi)容變更的“黑合同”還不能一概而論,,應(yīng)根據(jù)工程施工的具體情況來作出具體的分析,應(yīng)當(dāng)把握合同當(dāng)事人的合同變更權(quán)利不被不合理的限制和排除,,又應(yīng)當(dāng)考量合同當(dāng)事人是否通過簽訂黑合同搞不正當(dāng)競爭來損害國家,、社會公共利益和他人的合法利益,這又成為法官的自由裁量權(quán)范圍了,。三,、存在黑白合同不一致按白合同結(jié)算的規(guī)定,,應(yīng)當(dāng)有個前提,就是這個備案的合同是通過招標(biāo)投標(biāo)方式形成的中標(biāo)合同;沒有經(jīng)過招標(biāo)投標(biāo)形成的合同即或也備案了,,但不符合司法解釋第二十一條之規(guī)定,。這里還需注意的是,備案程序不是合同生效的條件,,屬行政監(jiān)管手段,,并在出現(xiàn)多個合同版本時,備案合同有利于維護交易秩序和交易規(guī)則,。
工程合同糾紛在哪里起訴篇九
起訴單位:
地址:
法定代表人姓名:
被告單位(全稱):
地址:
法定代表人姓名:
訴訟請求:
責(zé)令甲方償付工程款和賠償乙方經(jīng)濟損失:
(一)付清宿舍樓,、教學(xué)樓拖欠款_______元;
以上三項合計,,共_________元,。
事實和理由:
______年______月______日,______縣建筑工程總公司______公司(原告,,以下簡稱乙方)同______市職工教育培訓(xùn)中心(被告,,以下簡稱甲方)簽訂了《建筑安裝工程合同》,標(biāo)的是乙方為甲方修建教工宿舍樓兩幢,。承包方式是“議標(biāo)形式,,也工包材料”。承包額為_______元,。開工日期定為______年______月______日;竣工日期定為______年______月______日,。合同簽定后,,乙方按時將設(shè)備機具等運進工地,但甲方因工地,、圖紙等原因沒有同有關(guān)單位交涉好,,直到______年______月______日乙方才正式開工。在長達______天之內(nèi),,由于甲方的原因,,造成乙方開進工地的_____余名職工無活可干,機具設(shè)備長期無用,,給乙方經(jīng)濟上造成損失達________元,。甲方雖然承擔(dān)了_______元的誤工費,但尚有_______元到今有承擔(dān)賠償損失的責(zé)任,。
兩幢宿舍樓建筑安裝工程竣工后:于______年______月______日,,乙方又同甲方簽訂教學(xué)樓工程的施工合同書。教學(xué)樓工程于______年______月______日完工,。三幢樓均經(jīng)______市建筑工程質(zhì)童監(jiān)督站校驗合格交付被告使用,。
工程結(jié)算書經(jīng)甲,、乙雙方審定后,交______市建設(shè)銀行校準(zhǔn)定這雜,,雙方無任何爭議,。甲方應(yīng)依合同書之規(guī)定與乙方結(jié)清工程款,但至今甲方仍拖欠乙方工程款_____元,。
從______年元月開始,,甲方要求乙方為其零建工程拖工。經(jīng)多次協(xié)商達成協(xié)議,,乙方又為甲方修建了汽車房,、鍋爐房、壩墻等多項零建工程,。但價值______元的工租款至今不與乙方結(jié)算,。因甲方一再拖欠乙方工程款,致使乙方工人工資長期不能支付,,被迫于______年______月底撤離甲方工地,。
為了收回甲方拖欠的工程款,乙方組織專人多次與甲方交涉,。開始,,甲方以工程資料不全為由予以推拖,乙方只得將自己的全部資料復(fù)印交給甲方,。后來,,甲方又以有關(guān)建材差價不合理為由拒絕支付原宿舍樓、教學(xué)樓所拖欠的工程款,,并推而廣之,,拒絕審核乙方后期施工的全部零建工程的結(jié)算。
此致
____________人民法院,。
起訴單位:____________,。
________年_______月_____日。
附:
起訴狀副本____份,;
證據(jù)材料副本____份,。
工程合同糾紛在哪里起訴篇十
甲方:
乙方:
根據(jù)《中華人民共和國合同法》及《中華人民共和國建筑法》,本著平等,、自愿,、公平、公正的原則,,經(jīng)甲,、乙雙方共同協(xié)商一致,甲方自愿將位于建筑工程承包給乙方施工,,特訂立本合同如下:
一,、工程名稱:
二,、工程地點:
三、承包工程內(nèi)容:除本工程所需的商砼及鋼材兩項材料由甲方自行采購至工地外,,其余所有本工程施工圖中包含的內(nèi)容由乙方包工,、包料、包質(zhì)量,、包安全,、包衛(wèi)生承包施工。(但甲方采購的商砼及鋼材質(zhì)量由甲方負(fù)責(zé)),。
四,、工程造價:本工程建筑面積共計平方米單價元,工程總造價,。
五,、付款方式:甲方按工程進度,在每月底按已完成工程量的80%支付乙方工程進度款,,余款在本工程全面竣工并做好衛(wèi)生清理后,,再經(jīng)甲方驗收合格后,(除扣留2%的工程質(zhì)保金外)一次性結(jié)清,,保修期滿后,,退還質(zhì)保金。
六,、甲,、乙雙方的權(quán)利和義務(wù):甲方有權(quán)監(jiān)督乙方的工程質(zhì)量并負(fù)責(zé)工地上與周邊的一切協(xié)調(diào)工作。本工程在施工合同簽訂后,,本工程的`工傷保險由乙方自行購買,,在施工期間,乙方必須做到安全文明施工,,如出現(xiàn)任何安全事故,一切后果由乙方承擔(dān),。
在施工期間,,甲方必須保證工程款的按時支付,如果由于工程款的拖欠,,造成的一切后果及損失,,由甲方承擔(dān)。
七,、合同工期:有效天氣為能超出陸個月,,如在超期陸個月后再超期,每超期一天,,甲方懲罰乙方壹仟元人民幣,,以此類推,。
八、保修責(zé)任:按國家規(guī)定執(zhí)行,,在保修期內(nèi),,乙方在接到甲方通知后24小時內(nèi),必須派人到場維修,,否則甲方有權(quán)自行維修,,所產(chǎn)生的費用從乙方保修金中扣除,不足部分由乙方補足,。
九,、未盡事宜,雙方協(xié)商解決,,本合同一式兩份,,甲、乙雙方各執(zhí)一份,。
甲方:乙方:
文檔為doc格式,。
工程合同糾紛在哪里起訴篇十一
《建筑法》存在兩大缺陷。一是涵蓋的建筑范圍方面缺陷,,面太窄,。未包括“鐵公機”工程以及水利、水運,、港口碼頭等,,一是包含的建筑流程方面缺陷,線太短,。未包括勘探,、設(shè)計等。
2005年1月1日,,最高人民法院發(fā)布《關(guān)于審理建設(shè)施工工程合同糾紛案件適用法律問題的解釋》開始實施,。歷時兩年多的司法解釋出臺后,在當(dāng)時引起很大的反響,,被認(rèn)為是解決建設(shè)施工合同糾紛的“寶典”,。這部“寶典”也不是“放之四海而皆準(zhǔn)”,有許多模糊的地方,,有許多回避的內(nèi)容,。
這些模糊和回避的內(nèi)容,本可以通過修訂《建筑法》來彌補,,但是由于《建筑法》立法的先天不足以及修改《建筑法》的種種局限,,一部涵蓋房屋建筑工程、市政工程,、水利工程以及其他基礎(chǔ)設(shè)施工程的跨行業(yè)部門的,,以及包含勘探,、設(shè)計和施工的全國性《建設(shè)工程法》至今沒能出臺。修改《建筑法》的呼聲,,自2005年開始達到高潮后,,突然偃旗息鼓。因此,,各地高院和中院,,針對各地審理建設(shè)工程合同糾紛制訂了一些指導(dǎo)意見。
隨著上海工程項目規(guī)模的減縮,,上海的許多施工企業(yè)走出上海,,走向華東地區(qū),走向全國各地,。因此,,了解各地法院指導(dǎo)意見的特別規(guī)定,我們律師為施工企業(yè)提供法律服務(wù)更具有針對性和現(xiàn)實性,。
1.最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件的暫行意見(2002年8月)
4.《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋[2004]14號)
(一)掛靠,、轉(zhuǎn)包、違法分包以及內(nèi)部承包之間關(guān)系及法律效力
最高院14號《司法解釋》規(guī)定:
第四條承包人非法轉(zhuǎn)包,、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效,。
1.關(guān)于掛靠:沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義,低資質(zhì)的施工企業(yè)借用高資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義,,去投標(biāo)并簽訂《建設(shè)工程施工合同》,。
3.關(guān)于違法分包(專業(yè)分包和勞務(wù)分包):專業(yè)違法分包是指發(fā)包人(業(yè)主、總承包人)將61項專業(yè)分包項目分包給不具有專業(yè)資質(zhì)的公司或個人;或者該61項專業(yè)分包沒有經(jīng)過業(yè)主同意,,總承包人擅自分包,。勞務(wù)違法分包是指發(fā)包人(總承包人、專業(yè)分包人)將13項勞務(wù)分包項目分包給不具有勞務(wù)資質(zhì)的公司或個人,。
福建高院規(guī)定:如何區(qū)分勞務(wù)分包與轉(zhuǎn)包,、違法分包?
答:勞務(wù)分包是指建設(shè)工程的總承包人或者專業(yè)承包人將所承包的建設(shè)工程中的勞務(wù)作業(yè)(包括木工、砌筑,、抹灰,、石制作、油漆,、鋼筋、混凝土,、腳手架,、模板、焊接,、水暖,、鈑金,、架線等)發(fā)包給勞務(wù)作業(yè)承包人完成的活動。轉(zhuǎn)包是承包人將所承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)由第三人施工完成,。分包是承包人將所承包的建設(shè)工程的某一部分施工項目交由第三人施工建設(shè),其中《建筑法》與《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第七十八條所列的四種行為屬違法分包,。勞務(wù)分包既不是轉(zhuǎn)包,也不是分包;轉(zhuǎn)包及違法分包為法律所禁止,勞務(wù)分包則不為法律所禁止。
(1)總包合同合法;
(2)分包單位具備與分包工程相應(yīng)的資質(zhì)等級;
(3)對外分包工程須在總包合同中約定或經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可;
(4)建筑工程的主體結(jié)構(gòu),,必須由總包單位自行完成;
(5)分包單位不得將分包工程再行分包,。
不符合上述條件的總分包合同,應(yīng)認(rèn)定無效,。
合同一方當(dāng)事人將建筑工程承包合同中的全部或部分權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人,,符合下列條件的,可認(rèn)定轉(zhuǎn)讓有效,。
(1)被轉(zhuǎn)讓的合同必須是有效合同;
(2)合同轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)取得合同另一方的同意;
(3)受讓人必須是具有相應(yīng)資質(zhì)的建筑施工企業(yè);
(4)轉(zhuǎn)讓方不得牟利和違背法律,、損害社會公共利益;
(5)合同轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定的程序。
法律規(guī)定和合同約定不得轉(zhuǎn)讓的建筑工程承包合同,,其轉(zhuǎn)讓行為無效,。
建設(shè)工程施工合同的承包人與其下屬分支機構(gòu)或在冊職工簽訂合同,將其承包的全部或部分工程承包給其下屬分支機構(gòu)或職工施工,,并在資金,、技術(shù)、設(shè)備,、人力等方面給予支持的,,可認(rèn)定為企業(yè)內(nèi)部承包合同;當(dāng)事人以內(nèi)部承包合同的承包方無施工資質(zhì)為由,主張該內(nèi)部承包合同無效的,,不予支持,。
對于建設(shè)單位內(nèi)部承包合同,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為是工程承包人就其承包的全部或部分工程與其下屬分支機構(gòu)或職工簽訂的工程承包合同,,屬建筑施工企業(yè)的一種內(nèi)部經(jīng)營方式,,法律和行政法規(guī)對此并不禁止,該承包人應(yīng)對工程施工過程及質(zhì)量等進行管理,,對外承擔(dān)施工合同的權(quán)利義務(wù),。當(dāng)事人一方以內(nèi)部承包合同中的承包方無施工資質(zhì)為由主張該內(nèi)部承包合同無效的,不予支持,。
而掛靠則是指實際施工主體借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬建設(shè)工程,,該實際施工主體與被掛靠企業(yè)間并不存在隸屬或管理關(guān)系,構(gòu)成獨立主體間的承包合同關(guān)系,,如果掛靠單位并無相應(yīng)施工資質(zhì)的,,應(yīng)認(rèn)定該承包合同關(guān)系無效。因此,二者區(qū)分主要應(yīng)從合同當(dāng)事人間是否有勞動或隸屬管理關(guān)系,,承包工程所需資金,、材料、技術(shù)是否由對方當(dāng)事人提供等進行判斷,。
問:如何認(rèn)定施工企業(yè)內(nèi)部承包合同的性質(zhì)與效力?
答:建設(shè)工程施工合同的承包人與其下屬分支機構(gòu)或職工就所承包的全部或部分工程施工所簽訂的承包合同為企業(yè)內(nèi)部承包合同,,屬建筑施工企業(yè)的一種內(nèi)部經(jīng)營方式,法律和行政法規(guī)對此并不禁止,,承包人仍應(yīng)對工程施工過程及質(zhì)量等進行管理,,對外承擔(dān)施工合同的權(quán)利義務(wù)。當(dāng)事人以內(nèi)部承包合同的承包方無施工資質(zhì)為由主張合同無效的,,不予支持,。
評價:如果屬于轉(zhuǎn)包或違法分包的,《建設(shè)工程總承包合同》是有效合同,,轉(zhuǎn)包合同是無效合同,,發(fā)包人可以依據(jù)法律規(guī)定或合同約定,解除《建設(shè)工程總承包合同》,。如果屬于掛靠的,,《建設(shè)工程總承包合同》是無效合同,掛靠合同也是無效合同,,發(fā)包人可以請求確認(rèn)《建設(shè)工程總承包合同》無效,。合同有效被解除與合同無效,其法律后果是不同的,。
(二)掛靠人以被掛靠人名義簽訂合同出現(xiàn)糾紛,,被掛靠人是否承擔(dān)責(zé)任?
1.“掛靠”行為是施工行業(yè)普遍現(xiàn)象,責(zé)任如何承擔(dān)?
14號《司法解釋》不是很明確具體,。該解釋沒有使用“掛靠”術(shù)語,,第四條使用了“實際施工人借用有資質(zhì)建筑施工企業(yè)名義”的表述。
2.“掛靠”行為責(zé)任包括:行政,、民事,、刑事等責(zé)任。
建設(shè)工程質(zhì)量責(zé)任,,以及大量的對外采購,、租賃、借貸等商事責(zé)任等,。關(guān)于建設(shè)工程質(zhì)量責(zé)任承擔(dān),,14號解釋第25條規(guī)定明確,總包,、分包和實際施工人共同承擔(dān),。
北京高院規(guī)定:合同相對人不知道是掛靠的,,被掛靠人承擔(dān)合同責(zé)任,但可以追償;合同相對人知道是掛靠的,,掛靠人承擔(dān)責(zé)任,,被掛靠人承擔(dān)補充責(zé)任,。
江蘇高院和杭州中院規(guī)定:掛靠人以被掛靠人名義訂立建設(shè)工程施工合同,因履行該合同產(chǎn)生的民事責(zé)任,,掛靠人與被掛靠人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任,。
南通中院規(guī)定:實際施工人以自己的名義對外訂立,、履行合同的,應(yīng)由實際施工人自行承擔(dān)責(zé)任,。實際施工人以建筑單位(即被掛靠人)名義對外簽訂商事合同,,應(yīng)區(qū)分被掛靠人是否構(gòu)成職務(wù)行為、授權(quán)代理行為和表現(xiàn)代理行為,。
山東高院規(guī)定:應(yīng)作為共同訴訟人起訴或應(yīng)訴,。因合同無效造成的損失,承擔(dān)連帶責(zé)任,。
福建高院規(guī)定:實際施工人以自己的名義對外簽訂的,,合同相對人起訴被掛靠單位的,不予支持;以被掛靠人名義簽訂的,,由被掛靠人承擔(dān),,但是,合同相對人明知掛靠事實,,起訴掛靠人的,,由掛靠人承擔(dān)。
廣東高院規(guī)定:施工人掛靠其他建筑施工企業(yè),,并以被掛靠建筑施工企業(yè)的名義簽訂建設(shè)工程合同而被起訴的,,應(yīng)將施工人和被掛靠建筑施工企業(yè)列為共同被告;被掛靠建筑施工企業(yè)對施工人因承攬的工程不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成發(fā)包人損失的,應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任,。
最高院14號《司法解釋》沒有明確規(guī)定,,2002年頒布的《暫行意見》有過規(guī)定,但是,,2004年出臺了14號《司法解釋》后,,法院好像不重視這部司法解釋了。
浙江高院規(guī)定:發(fā)包人未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證或建設(shè)工程規(guī)劃許可證,,與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同的,,應(yīng)認(rèn)定合同無效;但在一審?fù)忁q論終結(jié)前取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證和建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者經(jīng)主管部門予以竣工核實的,可認(rèn)定有效,。
發(fā)包人未取得建設(shè)用地使用權(quán)證或建筑工程施工許可證的,,不影響建設(shè)工程施工合同的效力。
山東高院規(guī)定:頒發(fā)施工許可證屬于行政管理范疇,是否具備《建設(shè)工程施工許可證》不影響建設(shè)工程施工合同的效力,。
廣東高院規(guī)定:發(fā)包人與承包人簽訂無取得土地使用權(quán)證,、無取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證、無辦理報建手續(xù)的"三無"工程建設(shè)施工合同,,應(yīng)確認(rèn)無效;但在審理期間已補辦手續(xù)的,,應(yīng)確認(rèn)合同有效。
發(fā)包人經(jīng)審查被批準(zhǔn)用地,,并已取得《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》,,只是用地手續(xù)尚未辦理而未能取得土地使用權(quán)證的,不宜將因發(fā)包人的用地手續(xù)在形式上存在欠缺而認(rèn)定所簽訂的建設(shè)施工合同無效,。
深圳中院規(guī)定:人民法院受理的建設(shè)工程施工合同糾紛,,在審理過程中,一方當(dāng)事人以涉案工程未取得土地使用權(quán)或建設(shè)用地規(guī)劃許可,、建設(shè)工程規(guī)劃許可主張合同無效的,,在開庭前發(fā)包人仍未取得土地使用權(quán)及上述行政許可的,應(yīng)認(rèn)定施工合同無效;開庭前已經(jīng)取得土地使用權(quán)及上述行政許可,,但未取得施工許可的,,應(yīng)認(rèn)定施工合同有效。
安徽高院規(guī)定:發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證,,與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同的,,應(yīng)認(rèn)定合同無效,但起訴前取得規(guī)劃許可證的,,應(yīng)認(rèn)定合同有效,。
違反建設(shè)工程規(guī)劃許可證規(guī)定超規(guī)模建設(shè)的,所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效,,但起訴前補辦手續(xù)的,,應(yīng)認(rèn)定合同有效。
江蘇高院:有下列情形之一的,,合同無效:中標(biāo)合同約定的工程價款低于成本價的,。
深圳中院:按照《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第三條規(guī)定必須進行招標(biāo)的工程,經(jīng)過招投標(biāo)而簽訂的施工合同,,承包人有證據(jù)證明工程價款低于成本價,,主張合同無效的,應(yīng)予支持,。不屬于《中華人民共和國國招標(biāo)投標(biāo)法》第三條規(guī)定必須進行招標(biāo)的工程,,建設(shè)工程合同履行中承包人有證據(jù)證明工程價款低于成本價或承包人對總價包干合同中工程量有重大誤解的,承包人在法定期限內(nèi)要求撤銷或變更合同的,,應(yīng)予支持,。
承包人就招投標(biāo)工程承諾對工程價款予以大幅度讓利的,,屬于對工程價款的實質(zhì)性變更,應(yīng)認(rèn)定無效;承包人就非招投標(biāo)工程承諾予以讓利,,如無證據(jù)證明讓利后的工程價款低于施工成本,,可認(rèn)定該承諾有效,按該承諾結(jié)算工程價款,。
山東高院:如果雙方約定的工程款價格明顯低于建設(shè)工程的成本價格,,則違反了有關(guān)規(guī)章的強制性規(guī)定,可以根據(jù)當(dāng)事人的請求變更或者撤銷,。
1.《建設(shè)工程施工合同》無效,承包人可以主張優(yōu)先受償權(quán)?
浙江高院,、安徽高院和杭州中院規(guī)定:
建設(shè)工程施工合同無效,,但工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人可以主張工程價款優(yōu)先受償權(quán),。
分包人或?qū)嶋H施工人完成了合同約定的施工義務(wù)且工程質(zhì)量合格,,在總承包人或轉(zhuǎn)包人怠于行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)時,就其承建的工程在發(fā)包人欠付工程價款范圍內(nèi)可以主張工程價款優(yōu)先受償權(quán),。
2.《建設(shè)工程施工合同》無效,,承包人不能主張優(yōu)先受償權(quán)?
廣東高院和深圳中院:《建設(shè)工程施工合同》無效,承包人不能主張工程款的優(yōu)先受償權(quán),。
3.建設(shè)工程債權(quán)轉(zhuǎn)讓的,,建設(shè)工程價款的優(yōu)先受償權(quán)能否轉(zhuǎn)讓?
江蘇高院規(guī)定:承包人將建設(shè)工程價款債權(quán)轉(zhuǎn)讓的,建設(shè)工程價款的優(yōu)先受償權(quán)隨之轉(zhuǎn)讓,。
深圳中院規(guī)定:承包人將其對發(fā)包人的工程款債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的,,建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)不能隨之轉(zhuǎn)讓。
4.《建設(shè)工程施工合同》被解除,,承包人是否享有優(yōu)先受償權(quán)?
深圳中院規(guī)定:在工程竣工驗收合格前,,建設(shè)工程合同被解除的,承包人對已完工程享有建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán),。
5.優(yōu)先受償權(quán)適用范圍的擴大和限制?
浙江高院和安徽高院:
工程勘察人或設(shè)計人就工程勘察或設(shè)計費主張優(yōu)先受償權(quán)的,,不予支持。
廣東高院粵高法發(fā)[2004]2號意見:
《合同法》第286條所規(guī)定的建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)適用于建設(shè)工程施工合同,。
建設(shè)工程幕墻裝修,、裝飾合同屬于建設(shè)工程施工合同。
建設(shè)單位直接發(fā)包的基礎(chǔ)工程,,享有工程價款優(yōu)先受償權(quán),。建設(shè)單位直接發(fā)包的消防工程、玻璃幕墻工程,、裝修裝飾工程,,在該工程增加價值的范圍內(nèi)享有工程價款優(yōu)先受償權(quán),。
總承包人分包的專業(yè)工程,專業(yè)工程分包人不享有工程價款優(yōu)先權(quán),。
6.廣東高院的優(yōu)先受償權(quán)的其他規(guī)定
建設(shè)工程合同訂立總承包合同后,,再由總承包人訂立分包合同的,在總承包合同,、分包合同均有效的情形下,,發(fā)包人拖欠工程款的,總承包人可以對工程折價或者拍賣價款主張優(yōu)先受償權(quán),。
承包人對于其參與建設(shè)的學(xué)校,、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位,、社會團體的教育設(shè)施,、醫(yī)療設(shè)施和其他社會公益設(shè)施,不享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán),。
承包人對其承建的建設(shè)工程折價或者拍賣價款享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán),,但對于因建設(shè)工程的使用、出租所產(chǎn)生的收益不得行使優(yōu)先權(quán),。
因承包人的原因?qū)е陆ㄔO(shè)工程未經(jīng)工程質(zhì)量竣工驗收或驗收不合格,,承包人主張建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的,人民法院不予支持,。但因第三人行使抵押權(quán)等權(quán)利時需對該建設(shè)工程進行處分的情形除外,。
承、發(fā)包雙方當(dāng)事人在建設(shè)工程承包合同中約定承包人不能行使建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán),,事后承包人以建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)是法定權(quán)利為由向人民法院主張合同約定無效并要求行使建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的,,人民法院不予支持。
承,、發(fā)包雙方當(dāng)事人在合同中約定行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)期限的,,該約定有效。但在2002年12月28日之后,,承,、發(fā)包雙方當(dāng)事人在合同中約定行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的期限超過6個月的,超過部分無效,。
承包人在超過法定的期限后向人民法院主張建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的,,人民法院不予支持。
六個月期限的起算點應(yīng)區(qū)分以下情況予以確定:發(fā)生建設(shè)工程施工合同糾紛時工程已實際竣工的',,工程實際竣工之日為六個月的起算點;發(fā)生建設(shè)工程施工合同糾紛時工程未實際竣工的,,約定的竣工之日為六個月的起算點;約定的竣工日期早于實際停工日期的,實際停工之日為六個月的起算點,。
權(quán)利人未在上述期限內(nèi)行使優(yōu)先權(quán)的,,建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)喪失,。
建設(shè)工程承包人自行與發(fā)包人協(xié)商以該工程折價抵償尚未支付的工程價款,或者提起訴訟,、申請仲裁要求確認(rèn)其對該工程拍賣價款享有優(yōu)先受償權(quán),,或者直接申請法院將該工程拍賣以實現(xiàn)工程款債權(quán),或者申請參加對建設(shè)工程變價款的參與分配程序主張優(yōu)先受償權(quán),,均屬于對建設(shè)工程價款依法行使優(yōu)先權(quán),。
建設(shè)工程承包人提起訴訟、申請仲裁僅要求判決或裁決由發(fā)包人向其支付工程款,,未要求確認(rèn)其對該工程拍賣價款享有優(yōu)先受償權(quán)的,,不視為行使優(yōu)先權(quán)。
建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的范圍為建設(shè)工程的工程價款,,包括承包人應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報酬,、材料款和用于建設(shè)工程的墊資款等。工程價款的利息不在優(yōu)先受償范圍內(nèi),。
發(fā)包人應(yīng)當(dāng)支付的違約金或者因為發(fā)包人違約所造成的損失,不屬于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的受償范圍,。
建設(shè)工程承包人只能在其承建工程拍賣價款的范圍內(nèi)行使優(yōu)先受償權(quán),,對該工程占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)的拍賣價款不能主張優(yōu)先受償。
實際操作中可對建設(shè)工程和土地使用權(quán)分開進行價值評估,,確定各自在總價值中的比例,,然后一并拍賣,拍賣成交后再確定建設(shè)工程承包人可以優(yōu)先受償?shù)慕痤~,。
建設(shè)工程承包人承建的部分工程因發(fā)包人的其他債務(wù)被人民法院執(zhí)行的,,承包人只能根據(jù)被執(zhí)行的工程占其承建的全部工程的比例,對相應(yīng)的工程價款主張優(yōu)先受償,。
答:雖然上述批復(fù)規(guī)定了該優(yōu)先受償權(quán)的行使期限為六個月,,但從《合同法》第286條的條文本意分析,該六個月的期限,,僅是規(guī)定應(yīng)由承包人向發(fā)包人催告支付工程價款,,至于是否選擇折價、拍賣等形式受償?shù)?,并不在該期限?nèi),。
但應(yīng)當(dāng)明確,從承包人催告時起,,就意味著其知道自身可以行使優(yōu)先受償權(quán)了,,所以也應(yīng)當(dāng)從這一時間點計算該項權(quán)利的訴訟時效,即為兩年,,若兩年還內(nèi)不起訴的,,則應(yīng)喪失該優(yōu)先受償?shù)膭僭V權(quán),。
山東高院規(guī)定:家庭居室裝飾裝修合同不適用《建筑法》調(diào)整,適用《合同法》承攬合同規(guī)定,。
福建高院規(guī)定:城鎮(zhèn)個人自建房屋適用該司法解釋,,但農(nóng)村建房不適用該司法解釋,農(nóng)村建筑活動由國務(wù)院《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理條例》及相關(guān)法律,、法規(guī)調(diào)整,。
橋梁、鐵路,、公路,、碼頭、堤壩等構(gòu)筑物工程,、線路管道和設(shè)備安裝工程以及構(gòu)成專業(yè)承包的建筑裝飾裝修工程等施工合同適用該司法解釋,。
江蘇高院規(guī)定:勞務(wù)承包合同糾紛和家庭住宅裝修合同糾紛案件不適用《指導(dǎo)意見》
(1)細(xì)化了“掛靠”的表現(xiàn)形式,四個“有無”:資產(chǎn)產(chǎn)權(quán),、統(tǒng)一財務(wù),,人事任免、調(diào)動,,社會保險,。
(2)突破建設(shè)工程價款在鑒定過程中,如果承包人出具的工程簽證單等工程施工資料有瑕疵,,鑒定機構(gòu)未予認(rèn)定,,人民法院按照鑒定報告支持工程價款;但是當(dāng)事人有證據(jù)證明工程簽證單等工程施工資料載明的工程內(nèi)容確已完成的除外。
(3)合作開發(fā)房地產(chǎn)合同中的一方當(dāng)事人作為發(fā)包人與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同,,承包人要求合作各方當(dāng)事人對欠付的工程款承擔(dān)連帶責(zé)任的,,人民法院應(yīng)予支持。
(4)承包人轉(zhuǎn)包,、違法分包建設(shè)工程所獲得的利潤以及實際施工人支付的管理費,,人民法院可以收繳。
2.浙江高院:建設(shè)工程施工合同采用固定總價包干方式,,當(dāng)事人以實際工程量存在增減為由要求調(diào)整的,,有約定的按約定處理。沒有約定,,總價包干范圍明確的,,可相應(yīng)調(diào)整工程價款;總價包干范圍約定不明的,主張調(diào)整的當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任,。
(1)法院以職權(quán)審查合同效力,,在審理建筑工程承包合同糾紛案件中,如果雙方當(dāng)事人對合同效力不予主張,,法院也應(yīng)審查合同的效力,,并在法律文書中予以確認(rèn)和說明,。
(2)確定顯示公平的幅度為30%,在審理建筑工程欠款糾紛中,,一般應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人在合同中約定的工程造價和結(jié)算方式進行結(jié)算;但約定的價款明顯超過或低于市場的30%,,所得的勞動報酬明顯超過或低于同類勞動標(biāo)準(zhǔn)的30%,致使雙方利益嚴(yán)重失衡的,,應(yīng)公平合理地對約定價款予以變更,。
(3) 明確規(guī)定無效合同的損失范圍,因無效合同造成損失范圍包括窩工停工費,、機械設(shè)備調(diào)遣費,、建筑材料和構(gòu)建積壓費、保管費,、機械設(shè)施閑置費,、租賃費、臨時設(shè)施建造費以及其他直接與該工程有關(guān)而獨立發(fā)生的費用等,。
4.福建高院:拒絕承包人修復(fù),,發(fā)包人另請他人修復(fù)費用,承包人不承擔(dān),,因承包人的原因造成建設(shè)工程質(zhì)量不合格的,,承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合理的修復(fù)費用。發(fā)包人無正當(dāng)理由拒絕由承包人修復(fù)而另請他人修復(fù)的,,因另請他人而增加的費用不應(yīng)由承包人承擔(dān)。
(1)結(jié)算后仍可主張違約金及墊資款利息,,發(fā)包人在工程款結(jié)算后不按期支付工程款,,即使雙方已經(jīng)結(jié)算,承包人請求發(fā)包人按照合同約定支付逾期付款違約金及墊資利息的,,應(yīng)予支持,。
(2) 簽約后又毀約,發(fā)包人應(yīng)賠償承包人預(yù)期利益,,發(fā)包人與承包人簽訂建設(shè)工程合同后又毀約的,,應(yīng)賠償承包人由此而造成的損失,該損失應(yīng)當(dāng)包括承包人履行合同后可以獲得的利益,。
(1)所有人與發(fā)包人不同時,,應(yīng)共同作為案件原被告,建設(shè)工程施工合同的發(fā)包人并非建設(shè)工程項目的所有人,,發(fā)包人以自己的名義實際履行合同的,,建設(shè)工程的所有人應(yīng)與發(fā)包人列為建設(shè)工程施工合同糾紛案件的共同原被告。
(2)建設(shè)工程合同約定為固定總價的,,承包人以工程量增加為由要求調(diào)整合同價款的,,應(yīng)按照以下方式處理:
d.簽訂固定總價合同后,,工程發(fā)生重大變化或固定總價所依據(jù)的設(shè)計圖紙發(fā)生重大變更的,按照雙方確定的工程量清單單價據(jù)實計價,。
1)內(nèi)部協(xié)議具有內(nèi)部約束力,,工程掛靠、轉(zhuǎn)包,、違法分包等關(guān)系雙方約定建筑單位對建設(shè)工程所涉?zhèn)鶛?quán)債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任的,,僅在其內(nèi)部具有約束力,不能對抗善意相對人,。
d.實際施工人與相對人未訂立書面合同,,但相對人能舉證證明實際施工人在訂立合同當(dāng)時以建筑單位、項目部或工地名義,,且其已知道實際施工人具有案涉工程項目部項目經(jīng)理或其他相關(guān)身份的,。
(3)標(biāo)的物用途作為認(rèn)定表見代理的重要因素,在結(jié)合相對人主觀以及客觀事實仍無法認(rèn)定是否構(gòu)成表見代理的,,應(yīng)將合同標(biāo)的物的用途作為重要參考予以審查,,如購買的材料、租賃的器材和所借的款項實際用于項目施工的,,可以認(rèn)定建筑單位承擔(dān)責(zé)任,。
g.運用經(jīng)驗法則,通過對合同締結(jié)和出具債權(quán)憑證時間,、以誰名義出具,、標(biāo)的物的種類性質(zhì)及交付使用等情況的綜合分析判斷,實際施工人或其與相對人的行為明顯與常情常理不符的,。
答:項目部是施工承包企業(yè)具體實施施工行為的組織體,,項目經(jīng)理指受企業(yè)委托對工程項目施工過程全面負(fù)責(zé)的項目管理者,是企業(yè)在工程項目上的代表人,。從當(dāng)前的建筑工程承包現(xiàn)狀來看,,承包人的項目部或項目經(jīng)理以承包人名義訂立合同,債權(quán)人要求承包人承擔(dān)民事責(zé)任的,,一般應(yīng)予支持,,但承包人有證據(jù)證明債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道項目部或者項目經(jīng)理沒有代理權(quán)限的除外。
但應(yīng)當(dāng)注意的是,,對于除項目經(jīng)理以外的所謂現(xiàn)場負(fù)責(zé)人或材料員,、采購員等,因其自身并無法律,、法規(guī)或行業(yè)規(guī)范所賦予的項目部管理權(quán)力,,故對此類人員的簽證是否具有表見代理的效力,則應(yīng)當(dāng)由主張該表見代理行為成立的一方當(dāng)事人舉證。同理,,對于項目部技術(shù)專用章的效力,,也同樣如此。
工程合同糾紛在哪里起訴篇十二
法定代表人:王某,,該公司經(jīng)理,。
被答辯人:陜西金銀工程建設(shè)有限公司。
住所地:咸陽市渭陽路78號,。
法定代表人:劉某,,該公司經(jīng)理。
被答辯人訴答辯人建設(shè)施工合同糾紛案,,貴院已經(jīng)受理,,現(xiàn)答辯人根據(jù)事實和法律答辯如下:
一、關(guān)于“判令答辯人支付工程款余額751929.15元,,并承擔(dān)銀行同期貸款利息”之訴訟請求,,于法無據(jù),應(yīng)予駁回,。
根據(jù)8月16日答辯人與被答辯人簽訂的《建設(shè)工程施工合同》第一部第五條“合同價款暫定價31535818.17元(以決算為準(zhǔn))文明工地施工費:343699.56元”及第三部分專用條款第23.2“本合同價款采用可調(diào)價格方式確定,。
(2)采用可調(diào)價格合同,合同價款調(diào)整方法:工程結(jié)算時,,按8月26日協(xié)議條款及雙方承諾方式另行結(jié)算,。
”之約定,答辯人付款的依據(jù)應(yīng)是雙方的結(jié)算的合同價款,,但雙方至今尚未進行結(jié)算,。
其次,6月13日,,由答辯人和被答辯人共同委托咸陽市建設(shè)工程造價管理站進行決算,,月16日,咸陽市建設(shè)工程造價管理站出具了《工程決算書》,。
但203月24日,咸陽市建設(shè)工程造價管理站撤銷了2010年10月16日公布的該工程決算書,,并退回其支付的工程決算費用,。
并建議雙方通過合同仲裁或司法程序解決該工程結(jié)算問題。
至此雙方委托第三方?jīng)Q算仍無結(jié)果,。
綜上,,至今為止,雙方未進行結(jié)算,,委托第三方?jīng)Q算亦無結(jié)果,。
因此在本案工程總價款尚未確定之前,被答辯人請求答辯人支付工程款余額751929.15元尚無依據(jù),依法應(yīng)予駁回,。
另,,“并承擔(dān)銀行同期貸款利息;”之訴訟請求,并不是具體的數(shù)額,,因不符合《民事訴訟法》第一百零八條“起訴必須符合下列條件:(三)有具體的訴訟請求和事實,、理由”之規(guī)定,依法應(yīng)予駁回,。
二,、關(guān)于“判令答辯人賠償損失6549555元”之訴訟請求,因無事實和法律依據(jù),,依法應(yīng)予駁回,。
被答辯人訴稱“二是因答辯人不按照工程進度付款,致使工期延誤一年半,,造成被答辯人遭受工程管理費用損失2900400元,,機械租賃費用損失957600元,架管,、扣件,、絲桿等材料費用損失2269555元”的邏輯是,造成其6549555元損失的原因是答辯人不按照工程進度付款,,致使工期延誤一年半,。
那么答辯人是否按照工程進度及時付款呢,根據(jù)208月16日《建設(shè)工程施工合同》“第三部分專用條款26,、工程款(進度款)支付,。
雙方約定的工程款(進度款)支付的方式和時間:按月進度款的80%支付,工程竣工驗收后付至總價款的80%,,除5%的保修金外,,交工后30日內(nèi)付清。
”之約定,,答辯人支付進度款的時間點為兩個,,一是按月進度款的80%支付;二是工程竣工驗收后付至總價款的80%。
答辯人是否違約答辯如下:
首先:是否按月進度款的80%支付,,答辯人不存在違約情形,。
在本案中,被答辯人從施工到竣工驗收結(jié)束時,,從未給答辯人報送工程進度,,答辯人只能根據(jù)被答辯人的要求及時足額支付工程進度款。
根據(jù)年8月16日《建設(shè)工程施工合同》第二部分通用條款第9.1條“承包人按專用條款約定的內(nèi)容和時間完成以下工作:(2)向工程師提供年,、季,、月度計劃及相應(yīng)進度統(tǒng)計報表”,、第9.2條“承包人未能履行9.1款各項義務(wù),造成發(fā)包人損失的,,承包人賠償發(fā)包人有關(guān)損失”及第三部分專用條款第9.1條“承包人應(yīng)按約定時間和要求完成以下工作:(2)應(yīng)提供計劃,、報表的名稱及完成時間:每月25日向建設(shè)單位、監(jiān)理單位報送當(dāng)月完成工程量報表和下月進度計劃報表”,、第25.1條“承包人向工程師提交已完工程量報告的時間:承包人每月25日前提交完成工程量(形象進度)的'報告”之約定,,因被答辯人從未給發(fā)包方答辯人報送過任何完成工程量的報告,因此,,是否按月進度款的80%支付,,答辯人不存在違約情形。
其次,,關(guān)于工程竣工驗收的付款行為,,答辯人并未違約。
即使按照被答辯人認(rèn)為的工程總價款34143752.42元的80%計算,,應(yīng)是27315001.936元,。
根據(jù)2007年6月11日至2010年4月30日《王城國際工程款明細(xì)單》共付款29021822.75元,加上2010年10月28日付款50萬元,、2010年1月22日付款5千元和2010年2月11日付款5萬元共計29576822.75元,。
因此答辯人在2010年4月底竣工時,已經(jīng)支付了工程總價款的86.62%,。
工程合同糾紛在哪里起訴篇十三
1,、判令被告支付撫養(yǎng)費__________元。
2,、訴訟費由被告承擔(dān),。
事實與理由:_________________。
__________年__________月__________日,,原告的父母離婚,,法院判決被告每年支付給原告撫養(yǎng)費1000元,但是判決至今,,被告從未支付過撫養(yǎng)費,,為了維護原告的合法權(quán)益,現(xiàn)向貴院提起訴訟,,要求被告支付原告撫養(yǎng)費__________元,,望貴院判如所請。
此致
__________人民法院,。
起訴人:_________________,。
__________年__________月__________日,。
工程合同糾紛在哪里起訴篇十四
法定代表人:_________________,。
被申請人:_________________廈門房地產(chǎn)開發(fā)有限公司,。
法定代表人:_________________。
請求事項,。
1,、裁決被申請人立即向申請人支付設(shè)計費萬元。
2,、裁決被申請人按每日發(fā)生的違約金為欠款總額的千分之二向申請人支付逾期付款違約金,,暫計至為元,違約金總額從逾期付款之日計至實際付款日,。
3,、裁決被申請人承擔(dān)全部仲裁費用。
事實和理由,。
申請人與被申請人于年月日簽訂了《建設(shè)工程設(shè)計合同(一)》(下稱“原合同”,,見證據(jù)2),約定:_________________被申請人委托申請人承擔(dān)安置用房項目的工程設(shè)計,。原合同對設(shè)計內(nèi)容,、收費標(biāo)準(zhǔn)、雙方權(quán)利義務(wù)做出了規(guī)定,,并規(guī)定了違約責(zé)任及違約金的計算方法(即原合同第7.2款:_________________“每逾期一天,,應(yīng)承擔(dān)支付金額千分之二的逾期違約金?!?,。原合同第8.7款還約定:_________________本合同發(fā)生爭議,雙方當(dāng)事人同意由廈門仲裁委員會仲裁,。
原合同簽訂后,,申請人依約履行了設(shè)計義務(wù)并將工程方案及工程施工圖交付予被申請人,工程方案及工程施工圖亦經(jīng)相關(guān)主管部門及審查所審查合格,。(見證據(jù)3),。
1、設(shè)計取費:_________________新增用地建筑面積平方米套用原合同收費標(biāo)準(zhǔn),,需增補設(shè)計費萬元;本次設(shè)計需對原一期設(shè)計作重大調(diào)整,,調(diào)整的工作量占原設(shè)計工作量的%,需增補設(shè)計費萬元;補充協(xié)議修改及新增部分的總設(shè)計費合計萬元;原合同仍按原約定履行,。(見補充協(xié)議第一條),。
2、付款進度:_________________補充協(xié)議簽訂后7日內(nèi),,支付該協(xié)議總設(shè)計費的10%即萬元作為定金;本次修改及新增部分(部分)的方案批復(fù)后7日內(nèi),,支付總設(shè)計費的20%即萬元;本次修改及新增部分的施工圖提交后7日內(nèi),支付總設(shè)計費的65%即萬元;本次修改及新增部分的工程竣工驗收后7日內(nèi),,支付總設(shè)計費的5%即萬元,。(見補充協(xié)議第三條),。
3、補充協(xié)議簽字或蓋章后生效,,未盡事宜參照設(shè)計合同執(zhí)行,。(見補充協(xié)議第四條)。
補充協(xié)議簽訂前,,申請人即已根據(jù)被申請人的要求進行補充協(xié)議所規(guī)定的改擴建設(shè)計工作,,包括:_________________改擴建工程的設(shè)計方案已完成、交付被申請人并已經(jīng)主管部門批復(fù)通過(見證據(jù)4),,開始了施工圖設(shè)計,。申請人與被申請人之間補充協(xié)議的簽訂,是對被申請人的委托設(shè)計內(nèi)容,、申請人已完成和應(yīng)完成的改擴建設(shè)計工作,、設(shè)計收費以及雙方相關(guān)權(quán)利義務(wù)進行的書面補充和確認(rèn)。補充協(xié)議簽訂后,,申請人依約完成了補充協(xié)議規(guī)定的施工圖并交付予被申請人,,該工程施工圖亦經(jīng)廈門市建設(shè)工程施工圖審查所審查合格。(見證據(jù)6,、證據(jù)8),。
依據(jù)補充協(xié)議第三條,就申請人已完成的全部設(shè)計工作,,被申請人應(yīng)向申請人支付設(shè)計費累計萬元,,為此,申請人于20__年月日開具了兩張總額為萬元的設(shè)計費發(fā)票(見證據(jù)9)提交被申請人以催討欠款,。
迄今為止,,雖經(jīng)申請人多次催討,但被申請人并未依約支付全部到期應(yīng)付的設(shè)計費及其相關(guān)逾期付款違約金(見證據(jù)10),。
綜上,,被申請人拒不履行補充協(xié)議規(guī)定的付款義務(wù),其行為已嚴(yán)重違約,、損害了申請人的利益,,應(yīng)繼續(xù)履行補充協(xié)議規(guī)定的付款義務(wù)并承擔(dān)逾期付款的違約責(zé)任。
基于以上事實和理由,,申請人依法請求仲裁庭保護申請人的合法權(quán)益,,裁如所請。
此致
廈門仲裁委員會,。
____年_____月_____日,。
工程合同糾紛在哪里起訴篇十五
訴訟請求。
事實與理由,。
此致
__________市__________區(qū)人民法院,。
具狀人:________________有限公司,。
法定代表人:______________。
_____________年__________月__________日,。
工程合同糾紛在哪里起訴篇十六
法定代表人:_________________。
被申請人:_________________zz房地產(chǎn)開發(fā)有限公司,。
法定代表人:_________________,。
請求事項。
1,、裁決被申請人立即向申請人支付設(shè)計費萬元,。
2、裁決被申請人按每日發(fā)生的違約金為欠款總額的千分之二向申請人支付逾期付款違約金,,暫計至為元,,違約金總額從逾期付款之日計至實際付款日。
3,、裁決被申請人承擔(dān)全部仲裁費用,。
事實和理由。
申請人與被申請人于年月日簽訂了《建設(shè)工程設(shè)計合同(一)》(下稱“原合同”,,見證據(jù)2),,約定:_________________被申請人委托申請人承擔(dān)安置用房項目的工程設(shè)計。原合同對設(shè)計內(nèi)容,、收費標(biāo)準(zhǔn),、雙方權(quán)利義務(wù)做出了規(guī)定,并規(guī)定了違約責(zé)任及違約金的計算方法(即原合同第7.2款:_________________“每逾期一天,,應(yīng)承擔(dān)支付金額千分之二的逾期違約金,。”),。原合同第8.7款還約定:_________________本合同發(fā)生爭議,,雙方當(dāng)事人同意由zz仲裁委員會仲裁。
原合同簽訂后,,申請人依約履行了設(shè)計義務(wù)并將工程方案及工程施工圖交付予被申請人,,工程方案及工程施工圖亦經(jīng)相關(guān)主管部門及審查所審查合格。(見證據(jù)3),。
1,、設(shè)計取費:_________________新增用地建筑面積平方米套用原合同收費標(biāo)準(zhǔn),需增補設(shè)計費萬元;本次設(shè)計需對原一期設(shè)計作重大調(diào)整,,調(diào)整的工作量占原設(shè)計工作量的%,,需增補設(shè)計費萬元;補充協(xié)議修改及新增部分的總設(shè)計費合計萬元;原合同仍按原約定履行。(見補充協(xié)議第一條),。
2,、付款進度:_________________補充協(xié)議簽訂后7日內(nèi),,支付該協(xié)議總設(shè)計費的10%即萬元作為定金;本次修改及新增部分(部分)的方案批復(fù)后7日內(nèi),支付總設(shè)計費的20%即萬元;本次修改及新增部分的施工圖提交后7日內(nèi),,支付總設(shè)計費的65%即萬元;本次修改及新增部分的工程竣工驗收后7日內(nèi),,支付總設(shè)計費的5%即萬元。(見補充協(xié)議第三條),。
3,、補充協(xié)議簽字或蓋章后生效,未盡事宜參照設(shè)計合同執(zhí)行,。(見補充協(xié)議第四條),。
補充協(xié)議簽訂前,申請人即已根據(jù)被申請人的要求進行補充協(xié)議所規(guī)定的改擴建設(shè)計工作,,包括:_________________改擴建工程的設(shè)計方案已完成,、交付被申請人并已經(jīng)主管部門批復(fù)通過(見證據(jù)4),開始了施工圖設(shè)計,。申請人與被申請人之間補充協(xié)議的簽訂,,是對被申請人的委托設(shè)計內(nèi)容、申請人已完成和應(yīng)完成的改擴建設(shè)計工作,、設(shè)計收費以及雙方相關(guān)權(quán)利義務(wù)進行的書面補充和確認(rèn),。補充協(xié)議簽訂后,申請人依約完成了補充協(xié)議規(guī)定的施工圖并交付予被申請人,,該工程施工圖亦經(jīng)zz市建設(shè)工程施工圖審查所審查合格,。(見證據(jù)6、證據(jù)8),。
依據(jù)補充協(xié)議第三條,,就申請人已完成的全部設(shè)計工作,被申請人應(yīng)向申請人支付設(shè)計費累計萬元,,為此,,申請人于20__年月日開具了兩張總額為萬元的設(shè)計費發(fā)票(見證據(jù)9)提交被申請人以催討欠款。
迄今為止,,雖經(jīng)申請人多次催討,,但被申請人并未依約支付全部到期應(yīng)付的設(shè)計費及其相關(guān)逾期付款違約金(見證據(jù)10)。
綜上,,被申請人拒不履行補充協(xié)議規(guī)定的付款義務(wù),,其行為已嚴(yán)重違約、損害了申請人的利益,,應(yīng)繼續(xù)履行補充協(xié)議規(guī)定的付款義務(wù)并承擔(dān)逾期付款的違約責(zé)任,。
基于以上事實和理由,申請人依法請求仲裁庭保護申請人的合法權(quán)益,裁如所請,。
此致
仲裁委員會,。
申請人:_________________?。
_____年_____月_____日??,。
工程合同糾紛在哪里起訴篇十七
訴訟請求,。
3、本案的訴訟費用由被告負(fù)擔(dān),。
事實與理由,。
原告與被告于______年____________月____________日簽訂了工程施工合同,按照合同約定,,原告為被告建設(shè)的位于北京市通州區(qū)梨園鎮(zhèn)某地的某項目b區(qū)的1#、2#樓的'外墻外保溫及飾面裝飾工程進行施工,,工期為50天,,從______年____________月____________日至______年____________月____________日。合同還約定工程款的5%作為保修款,,保修期自竣工之日起18個月,,項目最后的結(jié)算金額為1245184.72元,所以被告留存保修款62259.24,,保修期至______年____________月____________日,。然而,過了保修期后,,該項目并未發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題,,被告卻以種種理由拒絕返還保修款。
原告認(rèn)為,,被告拒絕返還保修款的行為已構(gòu)成違約,,嚴(yán)重?fù)p害了原告的合法權(quán)益,故依《中華人民共和國民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定,,特向貴院提起訴訟,,請求依法裁判。
此致
____________市____________區(qū)人民法院,。
具狀人:______有限公司,。
法定代表人:
______年____________月____________日。
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工程合同糾紛在哪里起訴篇十八
被申訴人:_________________。
申請要求:_________________,。
1.裁決被申訴人支付申訴人培訓(xùn)費___萬元,。
2.被申訴人承擔(dān)仲裁費用。
理由與事實:_________________。
_____年_____月,,申訴人與被申訴人簽訂一份《員工培訓(xùn)協(xié)議書》,,合同約定由申訴人聯(lián)系美國__________大學(xué)房地產(chǎn)開發(fā)學(xué)院,選送被申訴人前往進修學(xué)習(xí)并支付一切費用,,學(xué)成必須為公司服務(wù)8年,。_____年_____月被申訴人學(xué)成回國后,未到本公司就業(yè),,而是到香港駐內(nèi)地某公司工作,,現(xiàn)根據(jù)合同要求被申訴人賠償___萬元的損失。
此致
_____________仲裁委員會,。
申請人:_________________(簽名),。
_____年_____月_____日。
工程合同糾紛在哪里起訴篇十九
首先,,承包人的優(yōu)先受償權(quán)的性質(zhì),,在理論上,盡管有特殊留置權(quán),、優(yōu)先權(quán)等幾種學(xué)說,,但通說為法定抵押權(quán),而且不需登記,,只要發(fā)包人未按約定支付價款,,經(jīng)催告逾期仍不支付的,這種法定抵押權(quán)就會產(chǎn)生,,其次,,該法定抵押權(quán)的行使,既可以通過雙方協(xié)商,,也可以申請法院拍賣建設(shè)工程,,可不經(jīng)過訴訟途徑行使。再次,,最高人民法院公布,,于6月27日施行的《關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》,對承包人優(yōu)先受償權(quán)與抵押權(quán)和其他債權(quán)的關(guān)系,,與作為消費者的買受人的關(guān)系以及對建設(shè)工程價款的范圍,、權(quán)利行使的期限均作了規(guī)定?!督忉尅穼Υ宋丛僮饕?guī)定,。但,第286條有一個“除外”的規(guī)定,,即“除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價,、拍賣的以外”,如何理解,認(rèn)識上不完全一致,。一種觀點認(rèn)為是法律上的禁止流通物,,包括公有物與公用物;另一種觀點認(rèn)為僅限于依照法律規(guī)定或依其性質(zhì)不能產(chǎn)生收益的公有物與公用物。這也是需要進一步研究的問題,。
最高人民法院公布的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)將于1月1日施行,。根據(jù)《解釋》第1條和第4條的規(guī)定,除《民法通則》,、《合同法》等基本法律規(guī)定的合同無效情形應(yīng)當(dāng)適用于建設(shè)工程合同外,,建設(shè)工程合同存在以下五種情形也應(yīng)認(rèn)定無效:一是承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;二是沒有資質(zhì)等級的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;三是建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)或中標(biāo)無效的;四是承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的;五是承包人違法分包建設(shè)工程的。除此之外,,就應(yīng)當(dāng)盡量認(rèn)定合同有效,。其次,對墊資條款不作無效處理,。長期以來,,人民法院認(rèn)為建設(shè)工程合同中的墊資、帶資條款或者當(dāng)事人另行簽訂的墊資合同的性質(zhì)為企業(yè)法人間違規(guī)拆借資金;但對于是否應(yīng)當(dāng)認(rèn)定墊資條款無效,,卻有不同的認(rèn)識,?!督忉尅返?條確立了墊資合同或墊資條款的有效處理原則,。主要理由是:一是建筑市場墊資比較普通,如果認(rèn)定墊資無效,,不利于保護承包人的利益,。二是如果認(rèn)定墊資條款無效,違反國際慣例,,墊資承包是國際上業(yè)已存在并被認(rèn)可的承包方式,。三是原國家計劃委員會、建設(shè)部和財政部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于嚴(yán)格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知》不屬行政法規(guī),,不能作為認(rèn)定墊資無效的法律依據(jù),。再次,即使合同無效但建設(shè)工程合格的,,也可參照合同約定結(jié)算工程價款,。按照合同無效的一般處理規(guī)則,因該合同取得的財產(chǎn),,應(yīng)當(dāng)予以返還,,不能返還或沒有必要返還的,應(yīng)當(dāng)折價補償,。建設(shè)工程合同具有特殊性,,合同履行的過程,就是將勞動和建筑材料物化在建筑產(chǎn)品的過程,已經(jīng)履行的部分,,不能通過返還恢復(fù)到合同簽訂前的狀態(tài),,只能折價補償。通過折價補償?shù)姆绞教幚?,不僅符合當(dāng)事人簽約時的真實意思,,還可以避免通過鑒定確定工程價值,提高了訴訟效率,。因此《解釋》第2條確立了參照合同約定結(jié)算工程款的折價補償原則,。但其適用的前提是建設(shè)工程質(zhì)量必須合格,包括兩種情況,,一是建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格,,二是雖經(jīng)驗收不合格,但經(jīng)承包人修復(fù)后再驗收合格,。
工程合同糾紛在哪里起訴篇二十
發(fā)包人:(以下簡稱甲方),。
承包人:(以下簡稱乙方)。
根據(jù)《中華人民共和國合同法》以及有關(guān)法律,、法規(guī)的規(guī)定,,為明確雙方的權(quán)利義務(wù),保證雙方的合同目的得以實現(xiàn),,經(jīng)雙方協(xié)商一致,,訂立本合同,據(jù)以共同遵守,。
一,、工程概況。
1,、工程名稱:
2,、工程地點:
3、工程內(nèi)容:
二,、工程承包范圍及要求,。
承包范圍:
合理使用材料,以節(jié)約為原則,,盡量利用能夠利用的材料,,如亂割、亂扔施工材料,,不聽管理人員阻止每次罰款200元,,并賠償損失。如有違令不聽,,甲方有權(quán)停止施工,,一切責(zé)任由乙方自負(fù),。經(jīng)甲方施工人員核實確認(rèn)違反操作規(guī)程施工材料浪費的,責(zé)令工班進行整改開出罰款單進行公布,,如整改及時到位,,罰款可考慮減免,如整改不及時,,甲方有權(quán)另外安排人員整改,,按雙倍工資計酬,并在當(dāng)月或結(jié)算時扣除,。如阻撓甲方或施工管理人員,,妨礙正常施工,采取加重處罰和清退處理,。安全生產(chǎn)人人有責(zé),,安全生產(chǎn)是人命關(guān)天的頭等大事,完善安全生產(chǎn)保證措施是工地職工生命的保證,。施工現(xiàn)場做到文明施工,,互相尊重,職工宿舍要專人負(fù)責(zé)清掃,,工具擺放有序,,工作時間,施工現(xiàn)場須戴好安全帽,,扣好帽帶,,不得赤膊、穿拖鞋上班,,如有違反每人次罰款50元,,并責(zé)令改正,。職工宿舍不能私接電線,、燒電爐、賭博等,,一經(jīng)發(fā)現(xiàn)除沒收用電器,、賭博資本外,每次罰款300元,,并對班組嚴(yán)重警告,。木工間及易燃、易爆物旁嚴(yán)禁吸煙,,場內(nèi)嚴(yán)禁大小便,,如有發(fā)現(xiàn)者每人次罰款200元。工地上,、工作中有矛盾時應(yīng)及時上報項目部情況,。嚴(yán)禁打架斗毆,,鬧事者從重處罰,嚴(yán)重者移交當(dāng)?shù)毓膊块T處理,。乙方應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行國家,、地方、工地的一切安全制度條例,,若不遵守制度條例造成的一切事故,,甲方概不負(fù)責(zé),均有乙方自已承擔(dān),。同時要求乙方積極配合安全生產(chǎn)教育和安全檢查工作,,做到防患于未然,將事故消滅在萌芽狀態(tài),,杜絕安全事故的發(fā)生,。
以上如有未盡事宜,甲乙雙方另行協(xié)商,,本協(xié)議一式二份,,甲乙雙方各執(zhí)一份,簽字蓋章后生效,。
甲方(公章):_________乙方(公章):_________,。
法定代表人(簽字):_________法定代表人(簽字):_________。
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