隨著人們法律意識的加強,，越來越多的人通過合同來調(diào)和民事關(guān)系，簽訂合同能夠較為有效的約束違約行為。那么合同應(yīng)該怎么制定才合適呢,？下面是我給大家整理的合同范本,，歡迎大家閱讀分享借鑒,，希望對大家能夠有所幫助,。

工程合同糾紛最有效的處理篇一

民事訴訟證據(jù)是指能夠證明民事案件真實情況的各種事實,，是法院認定爭議案件事實的根據(jù),，根據(jù)我國《民事訴訟法》第六十三條的規(guī)定,，民事訴訟證據(jù)主要有以下七種：

1、書證：是指以文字,、符號,、圖形等所記載的內(nèi)容或表達的思想來證明案件事實的證據(jù)。在建設(shè)工程合同糾紛的案件中,，書證的主要形式有：發(fā)包方的招標文件,、承包方的投標書、承包方,、發(fā)包方訂立的《建設(shè)工程承包合同》,、工程施工圖紙、設(shè)計技術(shù)交底,、圖紙會審紀要,、工程量簽證單、在工程施工過程中對于設(shè)計變更的聯(lián)系單,、隱蔽工程的驗收記錄,、工程預(yù)決算書等。

2,、物證：是指以其形狀,、質(zhì)量、規(guī)格等來證明案件事實的物品。在建設(shè)工程合同糾紛的案件中,，主要表現(xiàn)為建設(shè)工程合同的標的物—已施工完成的建筑物,、構(gòu)筑物、工地施工的機械設(shè)備等,。比如在對工程量的爭議糾紛中,，已完成的形象工程即為物證。

在建設(shè)工程合同糾紛的案件中,，視聽資料的主要表現(xiàn)為發(fā)包方與承包方之間有關(guān)工程方面的往來電話錄音,、往來電子郵件、對施工現(xiàn)場的錄影錄像資料等,。

4,、證人證言：是指知曉案件事實的當事人的陳述。在建設(shè)工程合同糾紛中,，證人證言主要是知曉建設(shè)工程合同的訂立,、履行等事實的人員，所作的陳述,。比如,，工程監(jiān)理人員對于施工方延誤工期事實的陳述。

5,、當事人陳述：是指當事人在訴訟中就與本案有關(guān)的事實,，尤其是作為訴訟請求根據(jù)或反駁訴訟請求根據(jù)的事實，向法院所作的陳述,。就建設(shè)工程承包合同糾紛而言,，即為發(fā)包方、承包方在法庭上對爭議案件事實及反駁事實的陳訴,。

6,、鑒定結(jié)論：是指鑒定人運用專業(yè)知識、專門技術(shù)對案件中的專門性問題進行分析,、鑒別,、判斷后作出的結(jié)論。在建設(shè)工程承包合同糾紛中,，主要表現(xiàn)形式有：工程質(zhì)量鑒定結(jié)論,、工程款的決算結(jié)論等。

7,、勘驗筆錄：是指審判人員在訴訟過程中對與爭議有關(guān)的現(xiàn)場,、物品進行查驗、測量,、拍照后制作的筆錄,，通過勘查,、檢驗等方法形成的證據(jù)。在建設(shè)工程合同糾紛中,，主要表現(xiàn)為應(yīng)承包方或發(fā)包方的申請,，法院的審判人員對施工現(xiàn)場的工程量、工程形象進度,、停工,、窩工、施工場地不具備施工條件等事實,，進行證據(jù)保全而成的證據(jù)材料,。

工程合同糾紛最有效的處理篇二

原告：______________，女,，19__________年_____月_____日生,，漢族，__________市人,，住__________市__________區(qū)__________路__________號__________小區(qū)_____單元_____號。

被告：______________,，男,，19__________年_____月_____日生，漢族,，__________市,，__________公司職工，住__________市__________區(qū)__________路__________號__________小區(qū)_____單元_____號,。

訴訟請求：_________________,。

1.判令原被告婚生女兒_______________由原告撫養(yǎng);。

2.被告每月支付小孩撫養(yǎng)費20__元,。

事實與理由,。

此致

_______________人民法院。

具狀人：_________________,。

_____年_____月_____日,。

工程合同糾紛最有效的處理篇三

在合同約定建設(shè)方收到施工方工程款結(jié)算文件的60天內(nèi)審查完畢，逾期未提出異議,，則視為同意施工方?jīng)Q算的情況下,，如果建設(shè)方在約定期限內(nèi)未完成審查工作，是否可根據(jù)施工方報送的決算價直接確認工程造價?參加研討會的絕大部分同志認為：

——如果建設(shè)方在合同約定的期限內(nèi)對決算價表示異議的,，應(yīng)根據(jù)不同情況,，分別確定不同的處理方式。全部表示異議的,，決算價不能作為工程造價,，應(yīng)啟動審價程序;部分表示異議的,，異議部分應(yīng)啟動審價程序。理由是：這一約定是合同雙方對決算價成為工程造價所附的條件,，如果在合同約定的期限內(nèi)建設(shè)方提出異議,，則不論異議是實質(zhì)性的還是非實質(zhì)性的，是全部的還是部分的,，都應(yīng)當作為所附條件沒有成就,，不能按決算價確定造價。但這一異議建設(shè)單位應(yīng)當明示,，并應(yīng)當是對施工方作出的表示,。

在這種情況下，即使建設(shè)方提出審計要求的,，只要施工方不同意的就不應(yīng)啟動審價程序,。該約定對審價程序的啟動產(chǎn)生限制作用。

——建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》關(guān)于雙方未約定決算審查期限的,，均以28日為限的規(guī)定是否可在案件中適用?我們認為：決算的審查期限應(yīng)當是當事人自由意志的內(nèi)容,，本無須法律強行規(guī)定。該文件作為部門規(guī)章,，對當事人的重要權(quán)利義務(wù)作出創(chuàng)設(shè),，似不合乎《立法法》的精神，因此該文件并不適合在案件審判中直接予以援引,。

——在審理此類案件中,，當遇到相對方以質(zhì)量條款為異議對抗工程款的結(jié)算時應(yīng)如何正確處理呢?筆者認為，由于建設(shè)方的主張不是針對決算價的,，故不影響雙方按約定進行決算,。

問題二：關(guān)于工期的變更。

工程合同糾紛最有效的處理篇四

申請人：________________公司,，地址：________________________,。

法定代表人：________________，董事長,。

申請事項：

請求中止對________________物流有限公司與申請人承攬合同糾紛一案的_____,。

事實與理由：

________________物流有限公司(下稱________公司)與申請人承攬合同糾紛一案，貴委正在_____中,。

________公司的________請求：

責令申請人支付逾期付款的違約金,。該項_____請求所依據(jù)的事實是申請人未能按約于________年________月________日前支付________元貨款。

客觀事實上,，雖然《協(xié)議》約定：“申請人的拆遷隊伍________年________月________日左右(不能超過________月________日)進場前再付________元,，余款________萬元拆卸結(jié)束前一次性支付”。但由于________公司長期拖欠________集團的租金,，港口集團在申請人與________公司簽訂協(xié)議后即告知申請人：該起重機已被留置,，你公司不能拆走,。

此致

________________委員會。

申請人：________________,。

特別授權(quán)代理人：________________,。

________年________月________日。

工程合同糾紛最有效的處理篇五

學(xué)院建立于1984年近來為新加坡建筑企業(yè)培養(yǎng)了許多人才,。學(xué)院的'師資除包括專家學(xué)者外,，也包括新加坡的政府官員。課程內(nèi)容新,，實用性強,。在校學(xué)生近4000人。

申請條件:,。

報考資格：高三在讀生或高中應(yīng)往屆畢業(yè)學(xué)生,，年齡：17―25周歲。

申請材料:學(xué)生及父母身份證復(fù)印件,、高三在讀證明/高中畢業(yè)證,、4張護照型照片。

入學(xué)考試：

考試科目：英語,、數(shù)學(xué),、面試（建筑工程、綠色建筑科技,、物業(yè)管理、電子工程和清潔能源專業(yè)）,。

考試科目：英語,、繪畫、面試（室內(nèi)與園林設(shè)計專業(yè)）,。

考試時間：4月,、8月、11月,。

以上便是“新加坡留學(xué)建筑工程專業(yè)申請條件”的所有內(nèi)容,，若您想了解更多的留學(xué)相關(guān)內(nèi)容，可鎖定,，專業(yè)的留學(xué)知識都聚集在這里,！感謝您的閱讀！

工程合同糾紛最有效的處理篇六

發(fā)包方：(以下簡稱甲方),。

承包人：(以下簡稱乙方),。

根據(jù)《中華人民共和國民法典》、《中華人民共和國建筑法》及其相關(guān)的法律法規(guī),，遵循平等,、自愿,、誠信的原則，甲方將該工程泥水工,、木工,、外架工、鋼筋工制安工程承包給乙方,，雙方達成如下協(xié)議：

第一條工程承包的工作內(nèi)容,。

(一)泥工工程內(nèi)容。

1,、乙方須按設(shè)計施工圖,、設(shè)計變更通知、施工圖紙會審等涉及的全部泥水施工內(nèi)容(不含室內(nèi)裝修),。

2,、以該工程滴水面為參照物，滴水面以內(nèi)從樁基開始,，該工程一切混凝土砂漿攪拌,、澆注、養(yǎng)護由乙方負責,。

3,、以該工程的滴水面為參照物，滴水面以內(nèi)砌磚,、內(nèi)外墻抹灰,、貼外墻磚、水泥,、砂,、磚二次搬運、施工腳手架的安拆,，由乙方負責,。

4、乙方自己提供泥水工種所需要的塔吊,、攪拌機,、振動棒及泥水工一切的操作工具和機械設(shè)備，乙方自行負責設(shè)備的安拆,、操作,、維修保養(yǎng)。

5,、乙方在修建中須清理完每層樓的建筑垃圾,，再進入下道工序。

6,、甲方提供該工種所需主材(沙石,、水泥,、磚、瓷磚),。

(二)木工工程內(nèi)容,。

1、乙方須按設(shè)計施工圖,、設(shè)計變更通知,、施工圖紙會審等涉及的全部木工工程施工內(nèi)容。

2,、以該工程滴水面為參照物,，滴水面以內(nèi)的現(xiàn)澆混凝土的木模制作、安裝,、加固,、拆模由乙方負責，回庫材料必須按甲方指定位置堆放,。

3,、該工程木工工種所涉及的主材(模板、杉桿,、方條),、耗材(釘子、鐵絲),、二次搬運由乙方負責,。

(三)外架工工程內(nèi)容。

1,、乙方須按設(shè)計施工圖,、設(shè)計變更通知、施工圖紙會審等涉及的全部外架工程施工內(nèi)容,。

2、乙方只負責外架的安拆和立網(wǎng),、平網(wǎng)的安拆,、二次轉(zhuǎn)運。

3,、甲方負責外架工程所涉的主材(鋼管,、扣件、安全網(wǎng),、跳板),。

(四)鋼筋工工程內(nèi)容。

1,、乙方須按設(shè)計施工圖,、設(shè)計變更通知,、施工圖紙會審等涉及的全部鋼筋工工程施工內(nèi)容。

2,、該工程以滴水面為參照物,，滴水面以內(nèi)該工程所涉及鋼筋制作、安裝工作由乙方負責,。

3,、乙方負責鋼筋工程所要的設(shè)備(焊機、彎曲機,、切割機,、對焊機)、耗材(電焊條,、切割片,、軋絲)。

4,、甲方負責鋼筋工程的主材(鋼筋,、對接頭、焊渣),。

第二條合同工期,。

開工日期年月

第三條合同價款。

本工程的建筑面積約為43000m2,，四大班組按房屋建筑面積每平方米貳佰玖拾捌元整)計價,，結(jié)算時按施工圖紙建筑面積為準。該價格包含工人工資,、塔吊,、攪拌機等設(shè)備的機械費用和安全費、因工殘廢(5000元以內(nèi)),、勞*福利,、趕工費。

第四條付款方式,。

兩幢每層主體完成現(xiàn)澆板結(jié)束后,，甲方按每層總工程款(元/m2每層總建筑面積)70%支付給乙方，依此類推;貼外墻磚和室內(nèi)抹灰完工后,，撥付總工程款的25%,，現(xiàn)場清理完畢撥付工程款的4%，剩余1%待工程完工驗收后,，一年內(nèi)無質(zhì)量問題付清,。本工程所涉及的稅費，乙方不出據(jù)發(fā)票，由甲方負責,。

第五條安全施工,、重大事故處理。

1,、甲,、乙雙方必須貫徹執(zhí)行國家和政府、行業(yè)主管部門頒布實施的有關(guān)安全生產(chǎn)的法律,、法規(guī)及各項規(guī)定,，嚴格按安全標準組織施工。

2,、乙方在安全施工中必須做到安全生產(chǎn),、文明施工，嚴格遵守安全技術(shù)規(guī)程,，乙方領(lǐng)頭人,、班組長隨時對工人進行安全教育;必須安全作業(yè)，嚴禁酒后上崗,、老弱病殘上崗,。

3、搭建施工電線必須使用電工搭接,。

4,、乙方在施工中，若發(fā)生安全事故,，造成了傷,、殘亡等安全事故，總費用在5000元以下由乙方負責經(jīng)濟和法律責任,，總費用5000元以上的由甲方負經(jīng)濟和法律責任,。

5、乙方人員進入施工現(xiàn)場過程中,，要求人人佩戴安全帽,，凡是違反此條的，工人每次罰款10元,，班組長罰款50元,。

第六條工程質(zhì)量及標準。

乙方在施工過程中必須按照圖紙設(shè)計要求和指定的圖集施工,，不得粗制濫造，嚴格按照驗收規(guī)范施工,，對不合格的制作產(chǎn)品返工費用及材料損失皆由乙方承擔,，每道工序經(jīng)有關(guān)部門技術(shù)人員驗收合格后方可進行下道工序施工。在施工中-保質(zhì)保量，若發(fā)生質(zhì)量問題造成的經(jīng)濟損失全部由乙方承擔,。

對框架和現(xiàn)澆結(jié)構(gòu)的現(xiàn)澆構(gòu)件,、制模作如下規(guī)定：

1、所有獨立柱的軸線位移,、垂直度在一層內(nèi)的誤差均應(yīng)控制在規(guī)范范圍內(nèi),。

2、現(xiàn)澆梁的軸線位移不得超過規(guī)范要求,，垂直度誤差不得超過規(guī)范要求,，需起弧的大梁，按規(guī)范要求起弧,。

3,、現(xiàn)澆板、梁的水平誤差不得超過規(guī)范要求(除起弧現(xiàn)澆外),。

以上1,、2、3條的規(guī)定的誤差值嚴格控制,，在施工過程中要隨時檢查及早發(fā)現(xiàn),，發(fā)現(xiàn)后馬上進行補救措施，如不及時處理,，一旦澆注成后無法補救,，嚴重造成的損失概由乙方負責。在澆注成型后檢查若突破上述規(guī)定值,，不合格超過三處和跟不上施工進度,，乙方無條件退場，工資按完成驗收合格工程量的50%結(jié)算,。在支撐時一定要牢固可靠,，因加固不牢的混凝土突爆，在撤模后立即自覺將部分打掉達到合格標準,，若乙方不打,，事后甲方安排人打，工資從乙方工程款中扣除,。

第七條雙方的責任和義務(wù),。

(一)甲方責任和義務(wù)。

1,、負責提供場地,、道路、水電等具備施工條件的工程施工現(xiàn)場及維護維修,，負責工程施工的組織與協(xié)調(diào)及技術(shù)質(zhì)量,、安全等方面的交底。

2、負責基礎(chǔ)的開挖,、地梁開挖(含塔吊基礎(chǔ)),。

3、負責工程用水電安裝至分幢樓層處,。

4,、負責于術(shù)資料和辦理施工洽商。

5,、負責解決施工中存在和發(fā)生爭議的技術(shù)問題,。

6、負責本工程中各工程,、工序間的協(xié)調(diào)與配合,，若發(fā)現(xiàn)問題應(yīng)向乙方提出書面整改意見。

7,、本工程甲方的施工代表為理協(xié)調(diào)工作,，乙方施工代表為組織協(xié)調(diào)。

(二)乙方的責任和義務(wù),。

1,、乙方對與其確定勞動關(guān)系的作業(yè)工人必須認真審查，保證人員的政治素質(zhì),、身體素質(zhì)和技術(shù)水平,，工人年齡不得低于18周歲，不得超過60周歲,。

2,、乙方需將其作業(yè)人員登記造冊(須寫明姓名、性別,、年齡,、籍貫、工種,、級別,、工作證號及身份證號碼)，作為本合同附件,。

3,、在施工生產(chǎn)過程中，乙方必須保證人員相對穩(wěn)定,，不能隨意變更備案人員,，人員變動率小于，服從發(fā)包人的統(tǒng)籌安排,，統(tǒng)一調(diào)動,。

4,、當乙方因故不能保證連續(xù)生產(chǎn)時，乙方在不影響甲方生產(chǎn)任務(wù)的前提下,，可將隊伍進行臨時調(diào)整，對所調(diào)整人員應(yīng)向甲方出具書面通知,，并辦理變更手續(xù),。

5、乙方必須按施工圖紙及說明施工,，如有合理化建議應(yīng)征得甲方同意,，并辦理書面洽商變更手續(xù)后方可改動施工。在施工中應(yīng)注意保護成品,、半成品,、愛護使用甲方提供的機械設(shè)備及其工具。

6,、乙方應(yīng)對作業(yè)工人進行安全生產(chǎn),、食品衛(wèi)生、交通安,，負責日常施工管負責現(xiàn)場安排工作,、全及參防煤氣中毒等方面的教育，自覺遵守甲方現(xiàn)場管理規(guī)定,，服從甲方有關(guān)人員的指導(dǎo),、教育、監(jiān)督和檢查,，并及時向甲方提供有關(guān)情況和資料,。

第八條保證金協(xié)議。

1,、在甲,、乙雙方簽訂合同時，乙方須向甲方繳納保證金,，乙方先預(yù)付定金元(大寫：,，乙方進場時再付余下的保證金。

2,、保證金退訂協(xié)議：完成兩幢工程進度的第一層,，退付，以此類推,，到主體工程結(jié)束,，無息退還全額保證金。

第九條違約責任,。

甲,、乙雙方都必須遵守以上合同條款,，不得違約，若一方違約,，由違約方賠償守約方人民幣壹萬元,。

第十條本合同一式三份，甲乙雙方各執(zhí)一份,，備案一份,，雙方簽字后生效，未盡事宜,，雙方協(xié)商解決,。

甲方(公章)：_________乙方(公章)：_________。

工程合同糾紛最有效的處理篇七

因山西某某建筑裝飾設(shè)計有限公司與太原市某建筑工程集團有限公司xxxx工程處,、太原市某建筑工程集團有限公司建筑裝飾工程施工合同糾紛申請再審一案,，現(xiàn)提出答辯意見如下：

1、答辯人嚴格依照雙方簽訂的建筑裝飾工程施工合同履行合同義務(wù),，山西某某建筑裝飾設(shè)計有限公司(以下簡稱“某某”)在沒有正當理由情況下拖延工期,，造成工程逾期竣工。

《建筑裝飾工程施工合同》第1.5條工期約定：“本工程自12月5日開工,，于4月30日竣工,。”第6.2條關(guān)于工程價款規(guī)定“雙方約定本合同按進度付款,。乙方進場后付合同價款10%,，基層完工付30%，面層完工付40%,，竣工驗收后付10%,。”根據(jù)證明材料顯示的事實是月20日答辯人支付超出10%的進場費,，完全履行了某筆支付義務(wù),，至此之后陸續(xù)支付的費用并非嚴格依照合同比例進行。造成此事實的原因并非答辯人故意不履行支付價款義務(wù),，而是某某公司對于工程報價義務(wù)的不作為造成,。在施工過程中，某某始終未提交任何書面材料報進度價款,，答辯人根本沒有材料可以依據(jù)并按約定比例付款,。對于非嚴格依照合同比例支付的后續(xù)款項，答辯人是有權(quán)利不予支付,，但本著誠實信用原則和促成合同實現(xiàn)目的還是善意進行了部分支付(目前總共已經(jīng)支付450萬人民幣),。因此，工程逾期的違約責任在于某某,，而答辯人已嚴格按照合同履行義務(wù),，并不存在違約行為,。

2、《建筑裝飾工程施工合同》第4.1條約定“按照雙方約定工期達到竣工驗收標準,，甲方按乙方結(jié)算總值獎乙方5%,。若工期延期一天，則罰乙方結(jié)算總值的0.5%(按此處罰,，每一天類推)”,，該條款合法有效，某某方應(yīng)當按照合同約定支付工程逾期120天的違約金,。(約定竣工期為204月30日，實際竣工期為年9月1日),。

首先,，該違約責任條款是答辯人與某某自愿訂立，未違反任何法律,、行政法規(guī)和公共利益,，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第四條的規(guī)定，符合自愿原則,，應(yīng)屬合法有效,。

其次，該違約責任條款的性質(zhì)屬懲罰性違約金,，并不以損失多少為衡量基礎(chǔ),。根據(jù)《中華人民共和國合同法》某百一十四條某款：“當事人可以約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法,?！贝疝q人與某某約定的違約金數(shù)額確定方式是此條款某種方式，即根據(jù)違約情況向答辯人支付一定數(shù)額,，在本案中,，“違約情況”為120天的工程逾期，“一定數(shù)額”是結(jié)算總額的0.5%(每天類推),。所以本案不是本條款后半段規(guī)定的'“也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法”的情況,。

另根據(jù)《中華人民共和國合同法》某百一十四條第三款：“當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后,，還應(yīng)當履行債務(wù)”的規(guī)定,，法律認可合同當事人約定遲延履行違約金，所以本案關(guān)于工程逾期的違約金條款合法有效,。對于某某公司認為的“違約賠償責任應(yīng)當與實際造成的經(jīng)濟損失基本一致,，是我國合同法關(guān)于違約賠償責任的一般原則”，答辯人認為這是對法律的誤讀不能采信,。因為某某公司的觀點僅僅是在補償性違約金情況下才可以以損失額為確定標準，而某某公司的觀點與本案案情無關(guān),，所以不能成為拒絕履行違約金支付義務(wù)的正當事由,。

3、答辯人認為工程總造價按照《鑒定報告》的結(jié)論,，應(yīng)當僅僅支7,257,502.89元(人民幣)。

首先,，該《鑒定報告》合法有效,，應(yīng)當為價款支付依據(jù)。其次,，關(guān)于取費問題,，雙方在合同中已協(xié)商約定對人工費上調(diào)至70元，而其他費用不予支付,，故此,，這1,006,946.61元(人民幣)取費費用按合同約定應(yīng)不予支付，而山西省高院終審判決酌情認定的50萬價款無法律明確依據(jù),，并不能計入工程總價款,。再次，關(guān)于稅金,，答辯人將此分包工程的稅款含入答辯人總承包工程的稅款內(nèi)代繳為繳納,，并有完稅憑證加以佐證，某某公司只有分包工程價款收據(jù)而沒有繳稅憑證,，因此,，該稅金不應(yīng)給付給某某公司。

綜上所述,，答辯人請求如下：某,、請求人民法院否定申請再審人某某公司提出的第二項、第三項訴訟請求,。第二,、判決答辯人僅承擔某某公司工程造價款7,257,502.89元(人民幣)。第判決某某公司承擔工程逾期違約金共計4,354,501.734元(人民幣),。第四,、本案全部訴訟費用由某某公司承擔。

此致

最高人民法院,。

附：1,、答辯人營業(yè)執(zhí)照共2份。

2,、答辯人法定代表人身份證明書1份,。

3、答辯人訴訟代理人授權(quán)委托書1份,。

4,、律師證復(fù)印件1份,。

5、律師事務(wù)所介紹信1份,。

6,、工程造價鑒定報告復(fù)印件1份。

7,、《建筑裝飾工程施工合同》復(fù)印件1份,。

8、完稅證明復(fù)印件1份,。

工程合同糾紛最有效的處理篇八

建設(shè)工程施工合同因為合同履行周期長,，期間工序流程繁瑣，一般總包又分為包工包料,、包工不包料,、竣工前全墊資施工、按節(jié)點付款施工,，總包下又有各項板塊分包、轉(zhuǎn)包,，因此牽涉面極廣,。那么，下面是小編為大家整理的建設(shè)工程合同糾紛經(jīng)典案例分析,，歡迎大家參考借鑒,。

【基本案情】

開發(fā)商甲公司將某住宅工程發(fā)包給施工單位乙公司施工，工程竣工后,，雙方發(fā)生工程款糾紛,，乙公司該糾紛不向甲公司提交相關(guān)施工資料，甲公司以乙公司為被告訴至法院,，其中的訴求之一是要求乙公司提供其辦理房屋產(chǎn)權(quán)證所需施工單位提交的全部資料,，一審予以支持。二審經(jīng)審查認為,，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條規(guī)定：“起訴必須符合下列條件：(一)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民,、法人和其他組織;(二)有明確的被告;(三)有具體的訴訟請求和事實、理由;(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄”,。在本案中,，甲公司的訴訟請求為要求乙公司提供其辦理房屋產(chǎn)權(quán)證所需施工單位提交的全部資料。建設(shè)工程施工合同中約定需由施工方交付的施工資料應(yīng)系特定物,，而非種類物,，涉案建設(shè)工程施工合同中并未就涉案工程竣工后施工方需提交哪些施工資料作出明確約定，甲公司亦未提供證據(jù)證明涉案工程在建設(shè)過程中形成了哪些施工資料,，甲公司在涉案工程尚未辦理竣工驗收手續(xù)的情況下提起該訴求,，應(yīng)視為其訴訟請求不明確,，其起訴不具備上述法律規(guī)定的條件。原審對本案進行實體審理不當,，二審依法予以糾正,，裁定撤銷原判，駁回起訴,。

【法官點評】

施工資料是建設(shè)工程竣工驗收備案時,，建設(shè)單位按照建設(shè)行政主管部門的要求提交的書面材料，其目的在于證明施工程序合法,，質(zhì)量已經(jīng)檢驗合格,。實踐中，承包人出于各種原因往往不能提交全部施工資料,，這將直接導(dǎo)致驗收備案受阻,，建設(shè)單位無法辦理權(quán)屬證書，為此,，建設(shè)單位往往通過訴訟來解決,。但，由于施工資料數(shù)量較多,，種類繁雜,，建設(shè)單位的訴訟請求往往僅用“有關(guān)資料”、“全部資料”等概述,，庭審中往往也提交不出具體明細,，導(dǎo)致裁判主文難以全面表述，而且此類標的物均為特定物,，不宜執(zhí)行,，故二審作裁駁處理。這就提醒廣大建設(shè)單位,，在履行建設(shè)工程施工合同過程中,，要建立健全檔案管理體系，完善參建留痕留檔制度,，建立相關(guān)檔案臺賬,，以防發(fā)生訴訟時訴求不明或舉證不能。建設(shè)單位也可在締約時,，與施工單位明確約定好逾期提交施工資料時應(yīng)承擔的違約責任,，遇到此類糾紛時，可通過提起違約之訴或損害賠償之訴的方式實現(xiàn)權(quán)利救濟,。

【基本案情】

a公司作為建設(shè)方,，將其防水工程發(fā)包給b防水公司進行施工，施工過程中產(chǎn)生爭議，b防水公司起訴a公司未按約定支付工程進度款,，并無故將其趕出施工現(xiàn)場,，構(gòu)成根本違約，要求解除雙方之間的施工合同,，并就實際完工部分追索工程款,。a公司抗辯稱，其不支付b防水公司工程進度款并將其趕出施工現(xiàn)場的原因,，是b防水公司施工的工程質(zhì)量不合格,，其已自行對不合格部分進行了部分修繕處理。庭審中,，a公司提交司法鑒定申請,，要求對b防水公司施工的工程進行質(zhì)量問題鑒定，并要求扣減相應(yīng)工程價款,。庭審中雙方對a公司修繕的具體部位,、修繕的具體工作內(nèi)容有爭議，a公司不能舉證證明自己具體修繕的部位及修繕的具體工作內(nèi)容,。法院經(jīng)審理認為,，雙方之間簽訂的建設(shè)工程施工合同是雙方的真實意思表示，內(nèi)容及形式均不違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定,，合法有效,，雙方均應(yīng)按照誠實信用原則履行自己的合同義務(wù)。a公司主張b防水公司施工的工程存在質(zhì)量問題,，構(gòu)成違約，要求扣減相應(yīng)的工程價款,，應(yīng)就自己的主張承擔相應(yīng)的舉證責任,，其雖提交了司法鑒定申請，要求對b防水公司施工的工程進行質(zhì)量問題鑒定,，但其自認已對涉案工程自行進行了修繕,，涉案工程已不能反映b公司完工時的原貌，失去鑒定的基礎(chǔ),，對其要求鑒定的申請不予準許,。據(jù)此，法院認定a公司的主張不能成立,，認定a公司未按約定支付工程進度款,，并將b公司趕出施工現(xiàn)場，構(gòu)成根本違約,。按照b防水公司實際完工部分,，支持了b防水公司要求a公司支付工程款的訴求。

【法官點評】

《中華人民共和國合同法》第二百八十一條規(guī)定“因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工,、改建,。經(jīng)過修理或者返工、改建后,，造成逾期交付的,，施工人應(yīng)當承擔違約責任”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十一條規(guī)定“因承包人的過錯造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定,，承包人拒絕修理、返工或者改建,，發(fā)包人請求減少支付工程價款的,，應(yīng)予支持”?！吨腥A人民共和國合同法》第二百八十七條規(guī)定“本章沒有規(guī)定的,，適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定”;第二百六十二條規(guī)定“承攬人交付的工作成果不符合質(zhì)量要求的，定做人可以要求承攬人承擔修理,、重做,、減少報酬、賠償損失等違約責任”,。

可見,，我國法律規(guī)定，因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的,，發(fā)包人就此的救濟途徑是有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工,、改建、減少報酬,、承擔違約責任,、賠償損失等。但發(fā)包人在未有證據(jù)證明已向施工人發(fā)出修理或返工,、改建的通知的情況下,，擅自對工程進行修繕，存在履約不當,，且在不能證明自己具體修繕的部位及修繕的具體工作內(nèi)容的情況下,，要求對施工方已完工部分進行質(zhì)量問題司法鑒定，因此時工程已不能反映施工方完工時的原貌,，將失去鑒定的基礎(chǔ),。本案提醒廣大開發(fā)單位，在履行建設(shè)工程施工合同時,，不但要誠信履約,，還要正當履約,，并且要有證據(jù)保存、保護意識,，否則,，一旦發(fā)生訴訟，將可能承擔舉證不能的法律后果,。

【基本案情】

2015年3月10日,，王某與青島某酒店簽訂《裝修工程承包合同》一份，約定由王某對青島某酒店進行裝飾裝修,，承包方式為包工包料,，合同價款暫定100萬元，工期自2015年3月10日至2015年6月10日,，逾期完工則應(yīng)根據(jù)逾期天數(shù)按每日1000元至實際交付之日止,，承擔逾期完工損失。工程款支付方式為簽訂合同當日支付30%,，施工中期支付40%,，竣工驗收合格付25%，余5%作為質(zhì)保金,，保修期兩年無質(zhì)量問題后返還,。并約定，若青島某酒店未按期付款超過10日,，應(yīng)向王某支付逾期付款違約金5萬元,。合同簽訂后，王某按約進行施工,，并提交錄音證據(jù)證明其已于2015年5月28日完工交付,，青島某酒店于2015年6月1日投入經(jīng)營使用。青島某酒店共支付王某工程款70萬元?，F(xiàn)王某起訴請求青島某酒店支付扣除質(zhì)保金之外的工程余款25萬元及相應(yīng)利息并承擔逾期付款違約金5萬元,。青島某酒店抗辯稱王某逾期完工，實際交付時間是6月30日,，不應(yīng)支付工程余款并應(yīng)承擔逾期完工違約金2萬元,。王某主張錄音證據(jù)顯示雙方已進行完工交付,，青島某酒店主張的交付時間是其經(jīng)營使用后又要求王某進行維修的時間,，且已修理完畢，青島某酒店在訴訟前也再未提出質(zhì)量異議,。

一審認為,，根據(jù)合同約定，王某按約完成施工,，青島某酒店應(yīng)承擔支付工程欠款的義務(wù),。青島某酒店雖抗辯稱王某存在逾期完工，但青島某酒店已于2015年6月1日進行經(jīng)營使用，錄音證據(jù)也顯示雙方也已于2015年5月28日進行完工交付,，故青島某酒店主張王某承擔逾期完工違約金,，證據(jù)不足，不予支持,。因此,，青島某酒店應(yīng)向王某支付剩余工程款25萬元。關(guān)于違約金,，一審認為,，根據(jù)合同約定，青島某酒店存在延期付款行為,，應(yīng)按照工程款總額的5%給予賠償,，遂判令青島某酒店支付違約金5萬元。青島某酒店不服,，上訴至本院,。二審經(jīng)審理認為，因王某作為個人不具有相應(yīng)建筑施工企業(yè)資質(zhì),，故其與青島某酒店簽訂的裝飾裝修合同應(yīng)依法認定無效,。關(guān)于王某主張的工程款應(yīng)否支持問題，本院認為,，涉案合同雖被認定為無效,，但鑒于涉案工程已經(jīng)如期交付使用，不存在逾期完工的事實,，青島某酒店亦未提出質(zhì)量異議,，青島某酒店應(yīng)按約支付工程余款25萬元。關(guān)于逾期付款違約金,，二審認為,，合同無效，違約金條款亦無效,，故王某主張青島某酒店支付逾期付款違約金,，于法無據(jù)，應(yīng)不予支持,。但鑒于青島某酒店未按期付款,，其應(yīng)承擔相應(yīng)利息損失。因涉案工程已于2015年5月28日完工交付,，青島某酒店應(yīng)依法支付工程余款25萬元,，其未按期支付，故應(yīng)自2015年5月29日起至本判決生效之日止以25萬元為基數(shù)向王某支付按中國人民銀行同期銀行貸款利率支付的相應(yīng)利息,。

【法官點評】

本案主要涉及建設(shè)工程施工合同的效力認定問題,。建設(shè)工程施工合同不同于一般民事合同,，涉及建筑工程質(zhì)量，事關(guān)國家利益和社會公共利益,，因此國家對建設(shè)工程施工合同的成立生效給予更多的干預(yù)和監(jiān)管,。根據(jù)《中華人民共和國建筑法》第十二條、第十三條,、第二十六條之相關(guān)規(guī)定,，從事建筑活動的建筑施工企業(yè)，按照其擁有的注冊資本,、專業(yè)技術(shù)人員,、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級,，經(jīng)資質(zhì)審查合格,，取得相應(yīng)的資質(zhì)等級證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動,。承包建筑工程的單位應(yīng)當持有依法取得的資質(zhì)證書,，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)成立工程?！蹲罡呷嗣穹ㄔ骸搓P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋〉》第一條之相關(guān)規(guī)定,，承包人未取得建筑施工企業(yè)直至或者超越資質(zhì)等級的，應(yīng)依法認定無效,。由此可知,，我國對建筑業(yè)企業(yè)實行資質(zhì)管理，不允許無資質(zhì)的建筑業(yè)企業(yè)或者超越資質(zhì)等級許可的范圍承接建設(shè)工程,，否則所簽訂的合同無效,。本案雖系裝飾裝修工程，但根據(jù)國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第二條規(guī)定,，本條例所稱建設(shè)工程,，是指土木工程、建筑工程,、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程,。因此，施工裝飾裝修工程亦應(yīng)具有法定的施工資質(zhì),，無施工資質(zhì)的個人所簽訂的裝飾裝修合同應(yīng)依法被認定為無效,。但在司法實踐中，從事裝飾裝修工程的承包人無施工資質(zhì)的情況大量存在,，也由此引發(fā)諸多糾紛,。雖然根據(jù)《最高人民法院〈關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋〉》第二條之規(guī)定,，建設(shè)工程施工合同無效,，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格,，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持,。但施工人可依合同約定主張工程款,，并不代表其可依據(jù)合同實現(xiàn)其他相關(guān)權(quán)益。因為根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十六條之規(guī)定,，無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力,。即在合同有效的情形下，當事人可依據(jù)合同約定主張相應(yīng)的違約責任,。而合同無效,，違約金條款亦無效，比如逾期付款,、延誤工期的違約責任條款雖有合同約定,，但因合同無效則對當事人不具有拘束力，依法不能適用,。本案中,，因合同無效，故王某依據(jù)合同約定主張的逾期付款違約金缺乏依據(jù),，應(yīng)不予支持,。但公平起見，雖違約金條款不能適用,，基于利息是法定孳息,，可從應(yīng)付款之日對王某主張的逾期付款利息予以支持。另外,，本案系因青島某酒店主張王某逾期完工證據(jù)不足而不予支持逾期完工違約金,。而實踐中即使存在逾期完工事實，則逾期完工違約金也將因合同無效而不能適用,。因此,，在裝飾裝修工程中，無論是發(fā)包人還是承包人,，均應(yīng)根據(jù)我國法律規(guī)定,，依法簽訂、履行合同,，避免因違反法律強制性規(guī)定導(dǎo)致合同無效,，不能實現(xiàn)合同目的，既不利于維護建筑行業(yè)的健康發(fā)展,，也不利于建筑施工方合法權(quán)益的維護,。當然，在實踐中,，對工程量少,、造價低的家庭居室裝飾裝修,，也可以依據(jù)有關(guān)承攬合同的規(guī)定進行處理，不因承包人無資質(zhì)而認定合同無效,。

【基本案情】

甲公司(發(fā)包方)與乙公司(承包方)簽訂建設(shè)工程施工合同,，約定甲公司將某項目的基坑支護工程發(fā)包給乙公司進行施工，工程竣工進行結(jié)算時,，雙方對部分工程-“預(yù)應(yīng)力錨索”工程量產(chǎn)生爭議,，乙公司訴至法院。一審中,，甲公司主張,，2014年7月22日由涉案工程施工單位、監(jiān)理單位,、建設(shè)單位三方簽字蓋章確認的《xx工程已完工程量》表(以下簡稱“《7月22日工程量表》中記載,，預(yù)應(yīng)力錨索工程量為10150m，故乙公司完成的預(yù)應(yīng)力錨索工程量應(yīng)以此為準,。乙公司認可該工程量完成表的真實性,，但又另提交了一份2014年7月15日由涉案工程施工單位、監(jiān)理單位,、建設(shè)單位簽字蓋章確認的《xx工程已完工程量表》(以下簡稱“《7月15日工程量表》”),，該表中也記載了部分工程量，乙公司完成的工程量應(yīng)為二張工程量表中記載的工程量之和,。甲公司則辨稱,，認可《7月15日工程量表》的真實性，但該表系分表,，《7月22日工程量表》系總表,，后者系三方對最終工程量的確認。原審采信甲公司的辯解,，以《7月22日工程量表》完成時間在后,，系總表為由，以該表為依據(jù)最終確認乙公司完成工程量為10150m,，據(jù)此判令甲公司向乙公司支付該部分工程款200余萬元,。乙公司對一審判決不服，以實際工程量應(yīng)為二張工程量表記載的工程量之和為由提起上訴,。

二審中經(jīng)審理查明,，《7月15日工程量表》中關(guān)于預(yù)應(yīng)力錨索的記載是“1、南側(cè)第二道錨索完成工程量2016m,，2,、西側(cè)第二道錨索完成數(shù)280m,3、東側(cè)第三道(-9.40m)錨索完成數(shù)2016m”,而《7月22日工程量表》中關(guān)于預(yù)應(yīng)力錨索的記載是“西、北,、南側(cè)第一道,、東側(cè)第一道、第二道錨索工程量10150m”,，二者記載的工程范圍名稱并不重合。二審?fù)徶?，主審法官要求甲公司當庭確認兩份工程量表中記載的工程量哪些部分存在重合,，甲公司對此不能確認。據(jù)此,，二審認定兩份工程量表中確認的工程量不存在重合,。因此，乙公司主張的關(guān)于涉案工程預(yù)應(yīng)力錨索的已完工程量應(yīng)是兩份工程量表記載的完成工程量之和的上訴理由成立,，涉案工程預(yù)應(yīng)力錨索工程量應(yīng)確定為2016+280+2016+10150=14462米 ,該部分工程價款應(yīng)為300余萬元,，據(jù)此對原審進行了改判。

【法官點評】

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十九條規(guī)定“當事人對工程量有爭議的,，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認,。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的,，可以按照當事人提供的其他證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量”,。本條規(guī)定從實際出發(fā)，從證據(jù)的角度來平衡雙方的利益關(guān)系,，對維護施工單位合法權(quán)益有利,。實踐中，根據(jù)工程慣例,，確認工程量的證據(jù)除工程簽證單外,，“其他證據(jù)”一般還包括：雙方往來函件、會議紀要,、變更通知,、設(shè)計變更圖紙、施工日志,、工程費用定額等,。本案中，兩份工程量表從形式上來看,，更接近于工程簽證單,，但因記載內(nèi)容紛繁龐雜，不易辨別,，且形成在先的簽證單記載預(yù)應(yīng)力錨索工程量為4000余米,，形成在后的簽證單記載預(yù)應(yīng)力錨索工程量為10000余米，這就使甲公司所主張的后者與前者是總與分關(guān)系的辯解具有一定的可信性,，導(dǎo)致原審認定錯誤,。二審詳細審查了兩份簽證單中關(guān)于預(yù)應(yīng)力錨索部位的描述的差異,，結(jié)合甲公司不能確認二者關(guān)于預(yù)應(yīng)力錨索工程量的記載哪些部分存在重合的事實，認定二者并非總與分的關(guān)系,，對原審予以了改判,。這也提醒廣大建筑工程施工單位，在履行建設(shè)工程施工合同中,，要保存好關(guān)于證明自己實際完成工程量的證據(jù),，一要保存完整，二要記載清晰,，以防發(fā)生訴訟時舉證不能或提交的證據(jù)被誤讀,。

【基本案情】

原告甲公司向法院起訴稱，2012年10月,，建設(shè)單位丙公司將青島某綠化工程發(fā)包給被告乙公司,。此后，被告乙公司將該工程中的一部分分包給原告甲公司,，雙方簽訂《建設(shè)工程施工承包合同書》,，約定由甲公司實際施工，乙公司收取8%的管理費和2%的所得稅,。合同簽訂后,，原告甲公司施工了部分工程，2013年6月份原被告協(xié)商同意原告退出施工,，雙方對已完工程量進行了清點,，并辦理了工程驗收交接，同時進行了工程割算,。但被告未支付價款,。請求判令：被告乙公司支付原告甲公司工程款260萬元。被告乙公司辯稱,，雙方簽訂的解除合同協(xié)議書中約定了雙方結(jié)算后按照建設(shè)單位丙公司向被告乙公司支付工程款的進度和比例支付,，現(xiàn)在建設(shè)單位未結(jié)算完畢，不具備向原告甲公司支付工程款的條件,。

法院經(jīng)審理查明：

1,、建設(shè)單位丙公司青島某道路綠化工程(景觀綠化)發(fā)包給被告乙公司，雙方簽訂了《青島市建設(shè)工程施工合同》,。約定了暫定價款3000萬元,，以最終審計結(jié)果為準。

2,、被告乙公司將上述道路綠化工程中的一部分工程分包給原告甲公司,，并簽訂了《建筑工程施工承包合同書》，約定被告乙公司按照工程結(jié)算值的8%提取管理費，結(jié)算依據(jù)招投標標底優(yōu)惠后綜合單價及相關(guān)規(guī)約定,。

3,、原告甲公司不具備道路綠化工程施工資質(zhì)。

4,、2013年6月份,，原告甲公司與被告乙公司簽訂了《建筑工程施工承包合同書》解除協(xié)議書一份，約定自協(xié)議簽訂之日起,，雙方解除施工合同,。按照實際施工內(nèi)容結(jié)算工程款。截至本協(xié)議簽訂之日止,，已實際完成的全部工程施工內(nèi)容為《實際完成的工程施工內(nèi)容明細》所列明的內(nèi)容,，其工程量暫定為300萬元,。乙公司比照工程建設(shè)單位向其支付工程款的進度與比例,，及時按照前款規(guī)定扣除8%的管理費用、稅金,，余款252萬元,。相應(yīng)地向甲公司支付工程款。付款時間為工程建設(shè)單位丙公司向被告乙公司撥付工程進度款后七日內(nèi),。

5,、2014年8月，建設(shè)單位丙公司出具情況說明,，證明涉案工程整個一標段2014年5月完工并進入養(yǎng)護維修期,。

6、原被告雙方申請對甲公司實際施工的涉案工程的工程價款進行評估鑒定,。法院委托青島某公司對涉案工程在甲公司施工期間的工程造價進行了鑒定,。鑒定結(jié)論為：甲公司施工的道路綠化工程造價為370萬元。法院認為,，涉案工程系建設(shè)單位丙公司發(fā)包給乙公司的綠化工程,，乙公司承包后又將該工程中的一部分分包給甲公司，甲公司不具有建筑公司施工資質(zhì),，乙公司與甲公司簽訂的分包合同為無效合同,，但合同無效的，可參照合同約定的結(jié)算條款對工程造價進行結(jié)算,。故,，涉案原告甲公司施工的工程價款以雙方申請作出的鑒定結(jié)論為依據(jù)，扣除約定由原告承擔費用后尚欠219萬元未支付,。關(guān)于雙方爭議的支付條件是否成就問題,，甲公司分包的涉案工程已竣工初驗且已交付并進入養(yǎng)護期，而建設(shè)單位丙公司無正當理由長期未審計結(jié)算，雙方不宜再按照原約定的以建設(shè)單位付款進度和比例支付工程款,，原告甲公司可以向被告乙公司主張工程價款,。遂判令被告乙公司于判決生效后十日內(nèi)向原告甲公司支付工程欠款219萬元，對原告的其他訴訟請求予以駁回,。

【法官點評】

通常情況下,，合同雙方作出的上述約定并不違反法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應(yīng)認定該約定合法有效,，且根據(jù)當事人意思自治的法律原則,，通常應(yīng)當要求當事人依照約定履行。該種約定系承包人為減少自身的資金壓力,，向?qū)嶋H施工人或轉(zhuǎn)(分)包人轉(zhuǎn)移風險的一種條款,。該類約定系附加了一定的條件，但約定所附加的條件僅僅是約束工程款支付的期限和進度,、比例等,，屬于合同履行階段，而不涉及效力問題,，因而該約定在法律性質(zhì)上并非《中華人民共和國合同法》第四十五第及第四十六條規(guī)定的附生效條件或附生效期限的合同,，而應(yīng)認定為附履行期限和附履行條件的合同條款，如該條款所設(shè)的條件或期限未達成或未屆滿,，并不能否定承包人與實際施工人或轉(zhuǎn)(分)包單位之間存在工程欠款的債權(quán)債務(wù)實體權(quán)利,，條款本身的效力一般不受影響。

此類約定在建設(shè)工程施工合同中較為常見,，但是,，當建設(shè)單位長期不對工程造價進行結(jié)算時，會導(dǎo)致實際施工人或分包單位亦長期無法收到工程款,，其向合同相對方索要工程款時,，會以建設(shè)單位未結(jié)算或未付款為由被拒。審判實務(wù)中常見的與此相關(guān)的拖延結(jié)算事由通常有需要由政府機關(guān)或關(guān)聯(lián)單位主導(dǎo)審計結(jié)算,、建設(shè)單位將工程自行分包以及由承包人另行轉(zhuǎn)(分)包的工程因管理混亂工程資料不齊全或各分包單位相互牽制導(dǎo)致難以結(jié)算等等,，其中既可能有主觀惡意拖延的因素，也可能有受客觀條件限制的原因,。但對于實際施工人或分包單位而言,，不論拖延結(jié)算的原因為何，其投入資金建造了工程后,，長期收不回資金,，面臨巨大的資金壓力以及工人追討欠薪壓力等，多數(shù)會向法院提起訴訟,。法院在處理該類糾紛時,，對于該類約定,，一方面會尊重當事人意思自治，對于當事人自由自愿簽訂的合同條款效力依法予以認定,，另一方面對于該類條款合法有效時會進一步對于該約定的付款條件或期限是否成就或?qū)脻M進行實質(zhì)性審查,。審查的關(guān)鍵問題之一就在于對建設(shè)單位長期未結(jié)算或未付款的原因進行認定。如若查明建設(shè)單位存在惡意拖延導(dǎo)致長期未進行審計或結(jié)算及付款的,，承包人亦不積極主張的,，此時，繼續(xù)堅持適用轉(zhuǎn)(分)包合同中約定的按照建設(shè)單位付款進度或比例進行付款,，對于實際施工人或分包單位明顯不公平,，可以不再按照合同約定的上述條件作為付款條件，或參照合同法第四十五條,、第四十六條規(guī)定,，視為雙方約定的合同履行過程中的付款條件已成就，判令承包人立即向?qū)嶋H施工人或分包單位支付欠付的工程款,。如果查明建設(shè)單位有正當理由并非無故惡意拖延審計結(jié)算及付款的,，原則上，仍然應(yīng)當按照雙方約定作為付款條件,。在舉證責任分配上,，對于建設(shè)單位長期未審計結(jié)算的情形,，如若建設(shè)單位系案件當事人之一,，則應(yīng)當由建設(shè)單位舉證證明其長期未審計結(jié)算的原因;如若建設(shè)單位不是案件當事人的，則由實際施工人或分包人的合同相對方——承包人來承擔相應(yīng)的舉證責任,。對于法律規(guī)定當事人因客觀原因等難以自行收集的證據(jù),，必要時，當事人也可以依照法律規(guī)定申請法院向建設(shè)單位調(diào)查取證,。

總之,，對于此類合同約定，法院往往通過舉證責任分配以及兼顧公平合理的原則,，查明相關(guān)事實,，對該類約定是否作為付款條件予以認定。

【基本案情】

2010年11月26日,，甲公司與乙公司簽訂安裝施工合同約定,，乙公司承攬安裝甲公司承建的嶗山某街道新型集中社區(qū)斜屋面彩瓦工程;項目及價格，斜屋面彩瓦六邊形每平方米43.5元,，數(shù)量5621平方米,，計款244513.5元，屋脊瓦每平方米42元,，以施工后統(tǒng)計的數(shù)額結(jié)算,，如單方?jīng)]有認真履行,，按合同總價款賠付并另行支付30%違約金和5‰的日逾期利息以及律師費用。雙方當事人還對工期,、付款方式等事項進行了約定,。合同簽訂后乙公司進行了施工，2011年3月11日,，工程全部完工,，甲公司簽字確認“該項工程已全部完工，驗收雙方確認”,。甲公司工程部門為乙公司出具了工程圖紙和結(jié)算單,，結(jié)算工程造價為269 634.36元。甲公司已付乙公司工程款173300元,，尚欠工程款96 334.36元,，乙公司要求按244513.5元結(jié)算。一審法院認為,，雙方當事人簽訂安裝施工合同意思表示真實,，應(yīng)按約定履行。工程完工驗收后,，甲公司為乙公司出具的圖紙及結(jié)算書工程價款為269634.36元,，乙公司要求按244513.5元結(jié)算，從其主張,。甲公司于2011年8月26日付工程款173 300元,，未按合同約定付款至95%，構(gòu)成違約應(yīng)承擔責任,，按合同約定甲公司應(yīng)支付工程價款30%違約金計73354元,、支付逾期付款每日5‰的利息，乙公司只請求甲公司支付30%的違約金,，從其主張,。乙公司起訴聘請律師支付律師費9000元，甲公司應(yīng)按合同約定付款,。甲公司欠乙公司工程款71213.5元,，工程未過質(zhì)保期，應(yīng)扣除5%的質(zhì)保金12225.68元,，甲公司應(yīng)付乙公司工程款58987.82元,。一審法院據(jù)此判決：一,、甲公司在判決生效之日起10日內(nèi)支付乙公司工程款58987.82元;二,、甲公司在判決生效之日起10日內(nèi)支付乙公司違約金73354元;三、甲公司在判決生效之日起10日內(nèi)支付乙公司律師費9000元,。宣判后,，甲公司不服一審判決提出上訴,，其主要理由是：乙公司不具備相關(guān)資質(zhì),，合同無效，一審法院對工程款計算條款和違約條款適用錯誤,。乙公司答辯稱,，甲公司在合同履行完畢后主張合同效有主觀惡意，其提交的證據(jù)足以證明涉案工程已經(jīng)完工并且質(zhì)量合格,，請求二審法院駁回上訴,，維持原判。二審法院經(jīng)審理認為,，乙公司在二審中確認其不具備對涉案工程進行施工的資質(zhì),，故涉案合同無效。同時,，雙方均未提交證據(jù)證明合同無效的過錯在于對方,，故本案應(yīng)認定雙方當事人對合同無效具有同等過錯。涉案工程已完工并驗收合格,，本案可以參照合同約定由甲公司支付工程款,。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十八條規(guī)定，有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失,，雙方都有過錯的,，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任。合同無效,，不應(yīng)再適用違約條款,。甲公司未及時向乙公司支付工程款并引發(fā)本案訴訟，由此造成的損失按照合同無效的責任,，應(yīng)由雙方當事人共同負擔,。對于損失的數(shù)額,二審酌情以甲公司應(yīng)支付工程價款的30%及乙公司支付的律師費來計算為82354元,，由甲公司,、乙公司各應(yīng)負擔41177元。據(jù)此二審法院判決：維持一審法院關(guān)于支付剩余工程的判決,，撤銷違約金,、律師費的判項，同時判決甲公司賠償乙公司損失41177元,。

【法官點評】

涉及合同糾紛,，法院首先要依職權(quán)審查合同效力，如果合同有效,，依照合同約定及法律規(guī)定做出認定,。如合同無效，還應(yīng)對合同無效的后果進行處理,。法律和司法解釋對建設(shè)工程施工合同效力認定主要通過列舉的方式,，規(guī)定在最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱司法解釋)的第一條和第四條,。本案系因有乙公司因沒有取得建設(shè)工程施工資質(zhì)，屬違反了法律的效力性強制性規(guī)定而導(dǎo)致合同無效的情形,?？紤]到建設(shè)工程施工合同的特殊性，對此類合同無效的一般處理原則是“無效認定,，有效處理”,。具體還要區(qū)別建設(shè)工程是否經(jīng)竣工驗收合格，如竣工驗收合格,，按照司法解釋第2條的規(guī)定,，承包請求參照合同約定支付工程款，應(yīng)予支持,。如驗收不合格經(jīng)維修后又合格的,，發(fā)包方應(yīng)支付工程款但可以請求承包人承擔修復(fù)費用。如驗收不合格經(jīng)維修后仍不合格的,，承包人主張工程款的,，則不予支持。本案屬于合同效,，工程經(jīng)竣工驗收合格的情形,，乙公司主張工程款應(yīng)予支持，但不應(yīng)再適用違約條款,，而是做為損失部分由雙方進行了分擔,。

無論是建設(shè)單位、發(fā)包方,、合法轉(zhuǎn)包人,、分包人還是實際施工，在簽訂建設(shè)工程施工合同時,，都應(yīng)了解法律和司法解釋的相關(guān)規(guī)定,，避免因合同無效而導(dǎo)致自己利益受損。

【基本案情】

甲公司向法院起訴請求：1,、乙公司支付甲公司工程款277萬元,，同時確認甲公司對承包建筑的價值277萬元鋼結(jié)構(gòu)廠房享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán);2、本案訴訟費用由乙公司承擔,。為證明其主張,，其提交如下證據(jù)：證據(jù)一、《鋼結(jié)構(gòu)廠房制作安裝合同》一份,，該證據(jù)證明甲公司與乙公司簽訂鋼結(jié)構(gòu)安裝合同,，由甲公司為乙公司制作安裝鋼結(jié)構(gòu)廠房，工程量為4800平方米,、工程單價為580元/平方米,，工程造價為2 784 000元,，由甲公司墊資制作安裝，工程驗收合格后,，按實際結(jié)算價款支付工程款,。證據(jù)二、《竣工驗收單》一份,，該證據(jù)證明甲公司是在2014年10月30日竣工驗收,，乙公司認可工程質(zhì)量合格。證據(jù)三,、《鋼結(jié)構(gòu)廠房竣工驗收結(jié)算單》一份,，該證據(jù)證明工程驗收合格后，雙方于2014年11月2日進行結(jié)算,，工程量為4 789.5平方米,，工程總造價為277萬元，甲公司在法定期限里享有工程款優(yōu)先權(quán),。乙公司對上述證據(jù)的真實性及證明事項均無異議,，認可工程款數(shù)額。另查明,，甲公司沒有取得承建鋼結(jié)構(gòu)廠房的相關(guān)資質(zhì),。

法院審判業(yè)務(wù)管理系統(tǒng)顯示：在甲公司提起本案訴訟之前，法院已經(jīng)立案受理乙公司作為被執(zhí)行人的執(zhí)行案件幾十起,，因乙公司無財產(chǎn)可供執(zhí)行,，絕大多數(shù)案件執(zhí)行終結(jié)。

法院經(jīng)審理認為,，因甲公司并無施工資質(zhì),，故其與乙公司于2012年9月29日簽訂《鋼結(jié)構(gòu)廠房制作安裝合同》違反了有關(guān)法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,，該合同為無效合同,。該合同雖然無效，但乙公司認可甲公司已施工完畢并對雙方確認的結(jié)算單無異議,，系對自己訴訟權(quán)利的合法處分,，法院予以確認。乙公司應(yīng)支付甲公司工程款277萬元,。甲公司主張其對涉案工程價款具有受償權(quán)，對此,，法院認為,，本案審理中，甲公司僅提交了其與乙公司簽訂的《鋼結(jié)構(gòu)廠房制作安裝合同》,、《鋼結(jié)構(gòu)廠房竣工驗收結(jié)算單》,、《竣工驗收單》,，而不能提交圖紙、簽證,、材料采購合同等其他施工資料來進一步證明涉案工程由其實際施工,。且，在甲公司提起本案訴訟之前,，法院已立案受理乙公司作為被執(zhí)行人的執(zhí)行案件幾十起,。故，法院不能排除乙公司與甲公司存在惡意串通轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的合理懷疑,，據(jù)此,，法院對甲公司要求乙公司依照合同約定支付工程款277萬元的.請求予以支持，對甲公司的要求享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的請求不予支持,。

【法官點評】

建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán),，是指承包人在發(fā)包人不按照約定支付工程價款時，可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價或申請人民法院將該工程拍賣,，對折價或者拍賣所得的價款,，承包人有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使期限為六個月,，自建設(shè)工程竣工之日或在建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算,。建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)的保護范圍包括施工過程的全部建安成本，即應(yīng)包括施工工程中發(fā)生的機械費用,、管理費,、措施費等。在我國,，建設(shè)工程的建設(shè)單位或發(fā)包人拖欠施工單位的工程款問題十分普遍,。優(yōu)先受償權(quán)設(shè)立的立法目的是保護勞動者的利益，因為在發(fā)包人拖欠的承包人的工程款中,，有很大一部分是承包人應(yīng)當支付給施工工人的工資及其他勞務(wù)費用,。甲公司提起本案訴訟之前，法院已立案受理乙公司作為被執(zhí)行人的執(zhí)行案件幾十起,，多數(shù)案件因乙公司無財產(chǎn)可供執(zhí)行而執(zhí)行終結(jié),。本案中乙公司對甲公司的主張及提交的證據(jù)均予認可，未作任何抗辯,，明顯與常理不符,。且甲公司僅提交了其與乙公司簽訂的《鋼結(jié)構(gòu)廠房制作安裝合同》、《鋼結(jié)構(gòu)廠房竣工驗收結(jié)算單》,、《竣工驗收單》,，而不能提交圖紙、簽證、材料采購合同等其他施工資料來進一步證明涉案工程由其實際施工,。在工程價款近300萬元的工程中,，甲公司提交的證據(jù)過于簡單，也不符合施工慣例,。建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)先于抵押權(quán)等權(quán)利,，早在甲公司提起本案訴訟之前，法院已經(jīng)立案受理乙公司作為被執(zhí)行人的執(zhí)行案件幾十起,，若支持甲公司的優(yōu)先受償權(quán),，可能會損害乙公司其他債權(quán)人的合法利益。因法院不能排除乙公司與甲公司存在惡意串通轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的合理懷疑,，故法院對甲公司的要求享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的請求不予支持,。

【基本案情】

2010年7月，青島某研究院和青島某區(qū)投資開發(fā)公司作為發(fā)包方與甲公司簽訂建設(shè)工程施工合同,，約定由甲公司承包該研究院青島研發(fā)基地項目綜合辦公樓等工程,。2011年5月17日，甲公司與乙公司簽訂智能化工程專業(yè)分包合同,，約定由乙公司分包上述研發(fā)基地項目施工圖紙范圍內(nèi)的智能化工程,。2011年6月12日，丙公司(訴訟中,，乙公司認可其與丙公司之間系“合作關(guān)系”)與丁公司簽訂研究院弱電系統(tǒng)工程施工合同,，約定由丁公司負責保障樓、科研樓,、檢測中心,、辦公樓綜合布線系統(tǒng)、監(jiān)控系統(tǒng),、一卡通系統(tǒng),，保障樓有線電視系統(tǒng)和門鈴系統(tǒng)的輔材采購、施工,、安裝,、調(diào)試;工程價款總計30.5萬元，發(fā)生單項設(shè)計變更,、工程洽商,、不可抗力時，經(jīng)丙公司審定后可調(diào)整本合同造價;自全部工程竣工驗收合格并交付使用之日起,，本工程保修期12個月;工程竣工驗收合格后7日內(nèi),，扣除工程質(zhì)保金11 500元，剩余款項一次付清;余款11 500元,，待質(zhì)保期滿后7日內(nèi)一次性支付,。該合同載明丙公司聯(lián)系人為案外人徐磊。上述合同簽訂后,，丁公司依約完成施工義務(wù),，丙公司的聯(lián)系人徐磊于2012年8月24日在丁公司出具的《工程竣工驗收證書》中“驗收單位”一欄(載明：同意驗收)“負責人”處簽名并注明“施工完畢”，“驗收意見”一欄載明：1,、走線規(guī)范,、設(shè)備安裝牢固，施工符合有關(guān)規(guī)范;2,、合同內(nèi)約定及追加的工作內(nèi)容已安裝,、處理到位。后因丙公司僅支付丁公司工程款10萬元而未支付其他款項,，丁公司遂提起訴訟請求判令丙公司支付剩余工程款20.5萬元及利息,，由甲公司、乙公司及其青島分公司和青島某研究院承擔連帶責任,。

一審法院認為,，在青島某研究院、青島某區(qū)投資開發(fā)公司共同與甲公司簽訂建筑工程總包合同,、甲公司與乙公司簽訂智能化工程分包合同的情況下,，丁公司與丙公司簽訂的研究院弱電系統(tǒng)施工合同屬于違法分包，該合同無效,。但鑒于涉案工程已由丁公司于2012年8月24日施工完畢并經(jīng)驗收合格,，故丙公司仍應(yīng)按照合同約定支付相應(yīng)工程款，但丁公司請求乙公司及其青島分公司,、甲公司和青島某研究院承擔連帶責任,，無事實和法律依據(jù)，據(jù)此判決丙公司支付丁公司剩余工程款20.5萬元及相應(yīng)利息,，并駁回丁公司對乙公司及其青島分公司,、甲公司和青島某研究院的訴訟請求。丁公司不服一審判決,，以青島某研究院,、甲公司均應(yīng)在欠付工程價款的范圍內(nèi)與乙公司及其青島分公司、丙公司承擔連帶責任為由提起上訴,。二審法院認為,，丁公司要求與其無合同關(guān)系的乙公司及其青島分公司、甲公司,、青島某研究院對其主張的工程款承擔連帶清償責任,，既不符合合同的相對性原則，也無法律依據(jù),，遂據(jù)此作出終審判決：駁回上訴,，維持原判。

【法官點評】

首先，關(guān)于本案涉及到的合同相對性問題,。所謂合同相對性,，即合同效力的相對性，是指合同關(guān)系只能發(fā)生在特定主體之間,，只對特定主體發(fā)生約束力,，即其只能約束合同當事人，合同外的第三人既不享有合同上的權(quán)利也不承擔合同上的義務(wù);只有合同當事人才能基于合同相互提出請求或者提起訴訟,，合同當事人不能依據(jù)合同對合同關(guān)系外第三人提出請求或者提起訴訟,，合同關(guān)系外的第三人也不能依據(jù)合同向合同當事人提出請求或者提起訴訟。具體到本案中,，丁公司與丙公司之間存在合同關(guān)系,，而與乙公司及其青島分公司、甲公司和青島某研究院之間均不存在合同關(guān)系,，依照合同的相對性原則,，其只能向合同相對人丙公司主張權(quán)利或者提起訴訟，而不能向合同之外的第三人主張工程款,。

其次,，關(guān)于丁公司主張的連帶責任問題。丁公司突破合同相對性,，向其合同相對人之外的甲公司,、乙公司和青島某研究院主張權(quán)利，依據(jù)的是《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條的規(guī)定,。該條第一款規(guī)定：“實際施工人以轉(zhuǎn)包人,、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當依法受理”,，第二款規(guī)定：“實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程款的范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任,?！睆脑搩煽钜?guī)定可以看出，實際施工人提起訴訟主張工程款以不突破合同相對性為法律適用的基本原則,，以突破合同相對性為特別規(guī)定,。該特別規(guī)定意在保護農(nóng)民工等實際施工人的合法權(quán)益。根據(jù)上述司法解釋的規(guī)定,，實際施工人可能是自然人,、超資質(zhì)等級施工的建筑施工企業(yè)、超施工資質(zhì)范圍從事工程基礎(chǔ)或者結(jié)構(gòu)施工的勞務(wù)分包企業(yè)等,。本案中,，丁公司作為具有涉案工程施工資質(zhì)的單位,，經(jīng)與丙公司簽訂涉案弱電工程施工合同，負責涉案保障樓,、科研樓,、檢測中心、辦公樓綜合布線系統(tǒng),、監(jiān)控系統(tǒng),、一卡通系統(tǒng),，保障樓有線電視系統(tǒng)和門鈴系統(tǒng)的輔材采購,、施工、安裝,、調(diào)試,，所提供的是專業(yè)技術(shù)安裝工程作業(yè)而非普通勞務(wù)作業(yè)，且被拖欠的系工程款并非勞務(wù)分包費用,，并不具備上述司法解釋第二十六條第二款規(guī)定的適用條件,，故其要求乙公司及其青島分公司、甲公司和青島某研究院承擔連帶責任,，人民法院不予支持,。

【基本案情】

2009年1月5日，甲公司承包青島某改造工程安置區(qū)項目——4#,、5#樓施工圖紙范圍內(nèi)的消防報警安裝工程;2009年6月25日,，甲公司又承包該項目室外消防管道(球墨鑄鐵管)施工圖紙范圍內(nèi)的室外消防管道及室外消防聯(lián)動工程。上述工程承包合同的相對方均為乙公司,。2009年8月11日,，4#、5#樓消防工程通過竣工驗收消防備案,。甲公司稱,，乙公司已付工程款共計2236856元，欠付工程款417995.64元,，故起訴至人民法院,。乙公司辯稱，甲公司始終未安裝消防報警crt系統(tǒng),，不應(yīng)向其支付剩余工程款,。

經(jīng)庭審查明，2014年8月4日,，雙方達成《工程結(jié)算書》一份,，載明：甲公司施工的涉案工程結(jié)算值共計2654851.64元;備注部分寫明存在的問題包括：消防控制室crt未調(diào)試安裝等。2015年4月2日,，甲公司(專業(yè)工程分包人),、乙公司(工程分包人)與丙公司(總承包人)簽訂《x小區(qū)消防工程補充協(xié)議》,，約定：為完成消防報警crt的安裝，乙公司于本協(xié)議簽訂后3日內(nèi)支付給甲公司工程款20萬元;甲公司收到工程款后,，一周內(nèi)完成安裝工作并調(diào)試正常運行;安裝完成后2日內(nèi),，甲乙公司與涉案小區(qū)物業(yè)公司辦理crt實體移交并辦理書面交接手續(xù);在完成交接后兩周內(nèi)，總承包方丙公司向乙公司支付剩余工程款,，乙公司向甲公司支付所有未付工程款,。2016年3月7日，法院進行現(xiàn)場勘驗,，并對物業(yè)公司管理人員進行詢問,。物業(yè)管理人員稱，4#,、5#樓一開始沒有crt設(shè)備,，2016年3月2日左右有人到監(jiān)控室安裝一臺電腦，不知道誰安裝的,，現(xiàn)在無法開啟使用,。

法院經(jīng)審理認為，雙方已經(jīng)達成《工程結(jié)算書》,，共同確認涉案工程款共計2654851.64元,，乙公司已經(jīng)支付工程款2236856元，剩余工程款417995.64元至今未付,。依據(jù)補充協(xié)議的約定,，甲公司收到乙公司支付的20萬元工程款后一周內(nèi)完成crt系統(tǒng)安裝工作并調(diào)試正常運行;甲乙雙方與物業(yè)辦理crt實體移交手續(xù)后兩周內(nèi)，乙公司向甲公司支付欠付工程款,。依據(jù)現(xiàn)場勘驗,，crt系統(tǒng)目前并未實際使用，電腦并未開啟,，且依據(jù)物業(yè)管理人員的陳述,，該系統(tǒng)于2016年3月份才安裝，至今無法開啟使用,。甲,、乙公司雙方約定了支付剩余工程款的條件，即甲公司應(yīng)安裝并確保crt系統(tǒng)經(jīng)過調(diào)試正常運行,，且需要甲,、乙公司與物業(yè)三方共同辦理移交手續(xù)，在雙方約定的支付剩余工程款的條件未成就之前,，乙公司有權(quán)拒付甲公司相應(yīng)工程款,，甲公司應(yīng)與乙公司繼續(xù)履行補充協(xié)議的約定，將crt系統(tǒng)安裝調(diào)試正常使用并移交后,，再向乙公司主張支付剩余工程款項,。故判決：駁回甲公司的訴訟請求,。二審維持原判。

【法官點評】

合同法第四十五條規(guī)定：“當事人對合同的效力可以約定附條件,。附生效條件的合同,，自條件成就時生效。附解除調(diào)解的合同,，自條件成就時失效”,。本案的爭議焦點為甲公司請求乙公司支付工程款是否符合合同約定的支付條件。首先,，雙方于2015年4月2日簽訂的《消防工程補充協(xié)議》系自愿簽訂,，不違反法律規(guī)定，對雙方具有約束力,，雙方當事人應(yīng)當按照該協(xié)議履行,。其次，該協(xié)議約定,，甲公司收到乙公司支付的20萬元工程款后一周內(nèi)完成crt系統(tǒng)安裝工作并調(diào)試正常運行;雙方與物業(yè)辦理crt實體移交手續(xù)后兩周內(nèi)，乙公司向甲公司支付欠付工程款,。這是雙方約定的付款條件,，乙公司隨后支付20萬元工程款。根據(jù)現(xiàn)場勘驗,，crt系統(tǒng)目前并未實際使用,，電腦并未開啟，且依據(jù)物業(yè)管理人員的陳述,，該系統(tǒng)系2016年3月份才安裝,，且無法開啟使用。因此,，原告甲公司并未完成約定的合同義務(wù),，導(dǎo)致付款條件未成就。第三,，該協(xié)議約定,，甲公司應(yīng)安裝并確保crt系統(tǒng)經(jīng)過調(diào)試正常運行后，雙方與物業(yè)共同辦理書面移交手續(xù),，乙公司才支付剩余工程款,，而原告甲公司亦未舉證證明三方共同辦理了書面交接手續(xù)。因此,，在雙方約定的支付剩余工程款的條件未成就之前,，乙公司有權(quán)按照協(xié)議約定拒付甲公司相應(yīng)的工程款。

【基本案情】

a房地產(chǎn)開發(fā)公司將其開發(fā)的某小區(qū)住宅樓工程進行公開招標,，招投標前a房地產(chǎn)開發(fā)公司與b建筑工程公司先行就合同的實質(zhì)性內(nèi)容進行了談判,，2014年3月,，雙方就談判內(nèi)容訂立了《某小區(qū)住宅樓建設(shè)工程施工合同》。后b建筑工程公司在公開招標中中標,，并于2014年8月與a房地產(chǎn)開發(fā)公司訂立了中標合同,，該中標合同對工程項目性質(zhì)、工程工期,、工程質(zhì)量,、工程價款、支付方式及違約責任均作了詳細的約定,，并將中標合同向相關(guān)建設(shè)行政主管部門進行了備案,。2015年底該工程竣工并驗收合格。但雙方對于用哪一份合同作為工程款結(jié)算的依據(jù)存在爭議,，2016年3月,，b建筑工程公司訴至法院。本案審理過程中,，a房地產(chǎn)開發(fā)公司認為,，應(yīng)按標前合同支付工程款，理由是標前合同是雙方真實意思表示,，且已經(jīng)實際履行,，而中標合同只是作為備案用途，不能用于工程結(jié)算,。而b建筑工程公司認為,，應(yīng)按中標合同支付工程款，理由是中標合同是按照招投標文件的規(guī)定簽訂的,且已向有關(guān)部門備案,，應(yīng)作為結(jié)算依據(jù),。法院認定，因a房地產(chǎn)開發(fā)公司與b建筑工程公司違反招投標法的強制性規(guī)定,，涉嫌串標,，故標前合同和中標合同均認定無效，雙方當事人應(yīng)按實際履行的合同結(jié)算工程款,。

【法官點評】

在建設(shè)工程領(lǐng)域中,，存在大量的“陰陽合同”，又稱“黑白合同”,，是指當事人就同一標的工程簽訂二份或二份以上實質(zhì)性內(nèi)容相異的合同,，通常“陽合同”是指發(fā)包方與承包方按照《招標投標法》的規(guī)定,，依據(jù)招投標文件簽訂的在建設(shè)工程管理部門備案的建設(shè)工程施工合同,。“陰合同”則是承包方與發(fā)包方為規(guī)避政府管理,，私下簽訂的建設(shè)工程施工合同,，未履行規(guī)定的招投標程序,，且該合同未在建設(shè)工程行政管理部門備案。

本案中,，b建筑工程公司認為,，中標合同已向有關(guān)部門備案，應(yīng)作為結(jié)算依據(jù),。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條規(guī)定,，“當事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù),?！钡m用本條規(guī)定的前提是備案的中標合同為有效合同。而本案中,，a房地產(chǎn)開發(fā)公司與b建筑工程公司在招投標前已經(jīng)對招投標項目的實質(zhì)性內(nèi)容達成一致,，構(gòu)成惡意串標，并且簽訂了標前合同(陰合同),，后又違法進行招投標并另行訂立中標合同(陽合同),，這一行為違反了《中華人民共和國招投標法》第四十三條、第五十五條的強制性規(guī)定,，因此中標無效,，從而必然導(dǎo)致因此簽訂的標前合同和中標合同均無效。故本案并不適用《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條規(guī)定,。因此，標前合同(陰合同)與備案的中標合同(陽合同)均因違反法律,、行政法規(guī)的強制性規(guī)定被認定為無效時,，應(yīng)按照當事人實際履行的建設(shè)工程合同結(jié)算工程價款。

工程合同糾紛最有效的處理篇九

司法解釋共分六個部分二十八條,，分別對施工合同的效力,、合同的解除、工程質(zhì)量爭議解決,、施工竣工日期的認定,、工程款支付以及訴訟程序，做了更具有可操作性的規(guī)定,，以往我國的《建筑法》,、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》甚至較新頒布的統(tǒng)一《合同法》，都沒有較為詳細的規(guī)定,。司法審判實踐中尺度不一,，相類似的案件判決截然不同的情況大量存在。本司法解釋出臺后,，很多長期困擾司法實踐的問題得到了一定程度上的解決,，為我們規(guī)范企業(yè)管理,、依法處理爭議提供了很好的依據(jù)。

1.1合同效力,。合法有效的合同,，是雙方實現(xiàn)合法權(quán)利的基本保證。無效的合同意味著大量權(quán)利的喪失,。比如：工程款的喪失,、索賠權(quán)利的喪失、損害賠償?shù)?。司法解釋?guī)定：沒有資質(zhì),、應(yīng)當招投標而沒有經(jīng)過招投標、非法轉(zhuǎn)包,、違法分包以及違法“掛靠”的合同均為無效合同,。無效的合同有的不予支付工程款，有的收繳非法所得,。

1.2合同解除,。“合同”乃是“大家合意,、共同做某件事情”之意,。如果鬧了意見，矛盾重重,，就不得不“分家”了,。這就是合同的解除。本人實踐中接觸最多也是難度最大的案件,，就是“半拉子”工程,。施工到一半，干不下去了,，或甲方或乙方,，提出解除合同。這就立即面臨合同解除的一系列問題,。一是工程量的確認,，二是違約責任或賠償責任的承擔，三是工期拖延責任的問題,。

1.3工程質(zhì)量,。工程質(zhì)量爭議目前司法實踐中比較少見，主要是大的工程均實施了監(jiān)理制度和一系列的工程質(zhì)量監(jiān)督制度,。只有一些不規(guī)范的小工程施工中存在工程質(zhì)量問題,，不再多談。

1.4施工工期。這是司法實踐中遇到比較多的問題,。不管工程是否竣工,，都會遇到工期索賠問題。也是我們下面將著重研究的問題,。問題的關(guān)鍵在于工期應(yīng)否順延,、竣工日期如何認定。司法解釋規(guī)定,，對竣工日期有爭議的,，通過驗收的，以竣工驗收之日為竣工日期,，從而徹底與“完工”區(qū)分開來,。司法解釋對提交竣工報告也有要求，這都是施工企業(yè)應(yīng)當高度重視的問題,。

1.5工程款支付,。也是施工合同的重中之重，沒有哪個企業(yè)不重視回收工程款的,。但是,，司法解釋出臺后，傳統(tǒng)的“連拖帶壓,，軟磨硬纏”的方式能否繼續(xù)奏效,，應(yīng)當打上一個問號，這一點下面也要做詳細分析,。

工程合同糾紛最有效的處理篇十

1,、承包方的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，該證據(jù)證明原告的身份,，及其訴訟權(quán)利能力和訴訟行為能力的證據(jù),，證明自己是適格的訴訟主體。

2,、發(fā)包方的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照(或向工商行政管理部門查詢的企業(yè)基本情況登記表)，

該證據(jù)證明被告的身份,，以及其為適格訴訟主體的證據(jù),。

3、建設(shè)工程合同,、工程質(zhì)量簽證單,、工程款結(jié)算書等。該證據(jù)主要作為承包方提出的支付工程款訴訟的基本事實和理由的證據(jù),。

4,、法院有權(quán)主管或管轄的證據(jù)。該方面的證據(jù)主要表現(xiàn)為雙在《建設(shè)工程合同》中關(guān)于管轄的約定或合同的履行地及被告(發(fā)包方)住所地的有關(guān)證據(jù)。

在向法院起訴時,，一般具備以上四方面的證據(jù),，法院應(yīng)受理并予以立案。

工程合同糾紛最有效的處理篇十一

分類：法律法規(guī)問題一：仲裁是否可以收繳合同無效后的非法所得,。

問：根據(jù)《司法解釋》第4條的規(guī)定,，我們是否可以這樣理解：施工合同被認定無效后，人民法院可以憑職權(quán)收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得,。而如果是仲裁案件,，仲裁委員會則無權(quán)收繳。

答：我個人認為仲裁處理該類案件是有法律依據(jù)的,，《合同法》《民法通則》都有相同規(guī)定的,。如果收繳這部分仲裁不處理，理論上是講是不通的,。

這與法院和仲裁庭在處理優(yōu)先受償權(quán)時碰到的問題有些相同,。有的仲裁員說我們不能裁。因為合同法第286條規(guī)定是“人民法院依法拍賣”,。而實際上,，仲裁庭還是可以裁定的,只是裁定完了要由法院去執(zhí)行。而且仲裁對收繳做出裁決后由法院去執(zhí)行,，和仲裁裁決本來就由法院執(zhí)行也是不相沖突的,。

問題二：補充協(xié)議亦需備案。

答：這就是黑白合同的問題,?！端痉ń忉尅芬?guī)定，中標合同備案后,，當事人不得就合同中實質(zhì)性內(nèi)容另行約定,，應(yīng)以中標合同為準。當然,，也并不是說合同簽訂后就不能變更了,，按《合同法》的規(guī)定，合同簽訂后當然可以變更,，只是補充協(xié)議對實質(zhì)性內(nèi)容進行變更后也需要再次備案,，只有進行了重新備案后才能作為依據(jù)。這個問題就像是夫妻結(jié)婚后可以離婚再結(jié)婚一樣,，這是你的自由,，只是每次都要去履行登記手續(xù)，未履行這個手續(xù)就是非法的,。當然,，黑白合同和真實合同本身不是一回事，關(guān)鍵是要有法定的變更事由。

問題三：變更事項確定后應(yīng)在期內(nèi)提出價款變更報告,？

答:這涉及到變更的具體內(nèi)容是什么,。有的變更只是確定一個事實，上面寫著“情況屬實”甚至“收到”,，這和確定合同變更的具體金額價款是不同的概念,。因此，我認為關(guān)鍵是看變更的手續(xù)到底是什么,，如果對具體價款已經(jīng)作了明確約定的,，作為合同結(jié)算依據(jù)加進去就是了；如果只是確定了具體事實的,，那么就以圖紙為準來確定變更價款,，必要時可以交鑒定單位確定。這里要注意的是,，有些合同約定要在7天內(nèi)提出變更的價款,，但還要看雙方是否對7天期限作了明確約定。如果沒有,，則可以看合同是否有默示條款,。如果沒有合同約定也沒有默示條款，那么7天期限就不應(yīng)成為限制,。

問題四：沒有約定計息,，但有滯納金計付標準可以嗎？

問：當事人雙方對逾期竣工責任沒有約定的,，如何適用該解釋,？

答：這個在法官的自由裁量范圍里面，我個人認為利息可以包括里面,，其他違約金要看違約結(jié)果和當事人提供的證據(jù)之間的關(guān)系,。

問題七：“一口價”的“三邊工程”如何確定造價？

第16條2款,，參照定額重新審價,？

答：這種情況就是根本違反建設(shè)程序中的基本規(guī)則的，我認為,，只要干活了,，就要計價。邊施工邊設(shè)計的工程,，施工中的圖紙就是你的計價圖紙，如果沒有設(shè)計圖紙就按照承包人實際施工量來計算對價,。這種所謂的“一口價”是沒有標的的,，如果在確定一口價的時候沒有任何圖紙，那就沒有包干預(yù)算，全部打開,，叫做“約而不定,，包而不實”，因為包干的標的就是設(shè)計圖紙,。如果計價方式不是定額的應(yīng)當別論,，有什么其他計價方式的雙方再約定，如果計價方式?jīng)]有,，圖紙也沒有的,，那么就只能按照施工中的圖紙來計算。

答：司法解釋第25條規(guī)定,，因質(zhì)量出現(xiàn)問題的,，轉(zhuǎn)包施工企業(yè)和實際施工企業(yè)對發(fā)包人應(yīng)承擔連帶責任。這一規(guī)定體現(xiàn)了質(zhì)量第一的法定地位,，質(zhì)量是否合格高于合同約定的至高意義,。如果因為工程質(zhì)量問題，轉(zhuǎn)包施工企業(yè)被訴要求承擔連帶責任的,，轉(zhuǎn)包施工企業(yè)有權(quán)要求法院在訴訟過程中將實際施工人作為共同被告追加進來,；如果在訴訟中沒有被追加的，轉(zhuǎn)包施工企業(yè)在承擔了連帶責任后,，可以向?qū)嶋H施工人追償,。同時我認為，如果質(zhì)量問題確實是實際施工人的原因所致,，轉(zhuǎn)包施工企業(yè)承擔責任后仍然享有訴權(quán),。這是由連帶責任的含義所規(guī)定的。至于材料問題和工期問題,，要看具體情況而定,。如果工程質(zhì)量問題是因材料或者因工期延誤（實踐中有這樣的情況）導(dǎo)致出現(xiàn)缺陷的，也即材料,、工期與質(zhì)量問題有因果關(guān)系,，而材料和工期是由實際施工人負責的，則也可追究實際施工人的責任,；如果兩者之間沒有因果關(guān)系,，則不屬于《司法解釋》第25條規(guī)定的情況。

是有承包工程的實際能力的,，只是資質(zhì)處于浮動狀態(tài),。如本來是三級企業(yè)現(xiàn)在已轉(zhuǎn)為兩級企業(yè)，在沒有完全取得相應(yīng)資質(zhì)之前完成了工程,，雖然也屬于沒有資質(zhì),，但是質(zhì)量是完全合格的,。司法解釋針對的正是這種特殊情況，絲毫沒有放松資質(zhì)條件的意思,。

答：我認為這個問題既涉及合同效力,，又涉及黑白合同以那一個計價方式為準的界限，是一個很重要的問題,。

首先,，要看固定價和可調(diào)價哪一個規(guī)定在合同中并經(jīng)過了備案。通常情況是經(jīng)中標確認的計價方式即固定價才能獲得備案,。如果是這樣,，那么答案是以備案的固定價為結(jié)算依據(jù)。假如提問人的意思是指中標時約定了固定計價方式而后來又改為可調(diào)價方式,，且備案單位對這個問題沒有發(fā)現(xiàn)并作了備案的,，那么這個問題就不屬于司法解釋第21條關(guān)于“黑白合同”規(guī)定的調(diào)整范疇。因為,，司法解釋對黑白合同提出的區(qū)別界限是既中標又備案,。據(jù)我所知在中標后簽約前改變中標計價方式，通常在行政主管部門是難以獲得備案的,。因此,，這一問題中備案不備案是否有不同，其答案是肯定不同的,。

此外,，如果招標完成時已確定了固定價，后又改變?yōu)榭烧{(diào)價的,，是違反《招標投標法》,。

第46條關(guān)于“招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議”之強制性規(guī)定的”。因此,，其行為不應(yīng)得到法律保護,。我理解司法解釋第21條黑白合同的處理依據(jù)，正是這一條法律規(guī)定,。

答：首先這個問題是不成立的,。沒有法律依據(jù)說沒有施工許可證合同就是無效的?！督ㄖā返?條在表述辦理施工許可證規(guī)定時,，使用的法律詞語是“應(yīng)當”而不是“必須”。也就是說,，是否辦理施工許可證并不屬于強制性規(guī)定,，當然也就并不必然導(dǎo)致合同無效。其次,，沒有施工許可證而開工將涉及行政法律責任,，可能受到行政部門的處罰,。其責任應(yīng)由承發(fā)包雙方分擔，因為開工前要辦理施工許可證,，是承發(fā)包雙方共同應(yīng)當明知的。第三,，施工許可證在合同雙方對開工工程時間認定有爭議時,，是有法律意義。如果辦理了施工許可證,，那么該證發(fā)放時間就可以作為開工時間的依據(jù),。此外，沒有辦理施工許可證,，也并不意味著工程就是違章建筑,。即使工程是違章建筑，只要質(zhì)量合格,，工程價款也要計算的,，不存在發(fā)包人可以因此免除工程價款的承擔問題。

工程合同糾紛最有效的處理篇十二

建設(shè)用地涉及諸多法律問題,，因?qū)I(yè)性強且散見于各種法律,、法規(guī)和規(guī)章的條文之中，為行政機關(guān)的宏觀管理和依法行政帶來不便,。隨著經(jīng)濟的發(fā)展和城市化進程的加快,，建設(shè)用地糾紛會大量出現(xiàn)。因此,，通俗而又系統(tǒng)地分析涉及建設(shè)用地的有關(guān)法律問題顯得尤為重要,。

一、建設(shè)用地的依據(jù)――規(guī)劃和“三證”

1,、規(guī)劃,。

省域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃是省、自治區(qū)人民政府為實現(xiàn)一定時期內(nèi)國民經(jīng)濟和社會發(fā)展目標,，協(xié)調(diào)省域內(nèi)各城鎮(zhèn)發(fā)展,，保護各類自然資源和人文資源，綜合安排空間布局和各項建設(shè)的綜合部署和具體安排,。建設(shè)部關(guān)于加強省域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃實施工作的通知要求,，省域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃未在限期內(nèi)完成的省、自治區(qū),，不得進行各省,、自治區(qū)的城市總體規(guī)劃和縣域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃的修編。這表明城市總體規(guī)劃和縣域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃的制定要以省域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃為依據(jù)并與之相協(xié)調(diào),，當然確因經(jīng)濟社會發(fā)展需要,，城市總體規(guī)劃和縣域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃與省域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃不一致的,，可以適時調(diào)整省域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃。

一般而言,，城市總體規(guī)劃和縣域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃是以省域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃為依據(jù),，而城市詳細規(guī)劃、農(nóng)村集鎮(zhèn)規(guī)劃又分別是城市總體規(guī)劃和縣域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃的細化且更具有可操作性,。這些不同位階的規(guī)劃不僅編制和實施主體,、審批和修改程序不同，而且法律效力也不同,，低位階的規(guī)劃非因特殊情況在一定期間內(nèi)不得與上位階的規(guī)劃相抵觸,。所有不同位階的規(guī)劃均為建設(shè)用地的基本依據(jù)，也就是說,，不符合規(guī)劃要求,，不在規(guī)劃范圍的不得不申請建設(shè)用地。

應(yīng)當說明的是,，第一,，縣級市的城鎮(zhèn)體系規(guī)劃是城市總體規(guī)劃的組成部分；第二,，我國規(guī)劃法只對規(guī)劃區(qū)內(nèi)的建設(shè)行為進行調(diào)整,；第三，涉及規(guī)劃區(qū)以外的如省道拓寬建設(shè)用地依據(jù)省域城鎮(zhèn)體系規(guī)劃中關(guān)于全省交通規(guī)劃和土地利用總體規(guī)劃的具體要求和相關(guān)法律,，涉及規(guī)劃區(qū)外如鄉(xiāng)村公共設(shè)施等依據(jù)城市總體規(guī)劃,、農(nóng)村集鎮(zhèn)規(guī)劃和相關(guān)法律。

2,、“三證”

建設(shè)用地規(guī)劃許可證在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)進行建設(shè)需要用申請用地的,，必須持國家批準建設(shè)項目的有關(guān)文件，向城市規(guī)劃行政主管部門申請定點,，由城市規(guī)劃行政主管部門核定其用地位置和界限,，提供規(guī)劃設(shè)計條件，核發(fā)建設(shè)用地規(guī)劃許可證,。

建設(shè)用地批準證明（批準文件）建設(shè)單位或個人在取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證后,，方可向縣級以上人民政府土地管理部門申請用地，經(jīng)縣級以上人民政府審查批準行文后,，由土地管理部門劃拔土地,。

建設(shè)工程規(guī)劃許可證在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)新建、擴建和改建建筑物,、構(gòu)筑物,、道路、管線和其他工程設(shè)施,，必須持有關(guān)批準文件向城市規(guī)劃行政主管部門提出申請,，由城規(guī)劃行政主管部門根據(jù)城市規(guī)劃提出的規(guī)劃設(shè)計要求,，核發(fā)建設(shè)工程規(guī)劃許可證。

“三證”是建設(shè)用地合法化和開工建設(shè)的必備要件,。凡在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi),，未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證而取得建設(shè)用地批準文件、占用土地的,，批準文件無效,，已占用土地由政府責令退回；凡在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi),，未取得建筑工程規(guī)劃許可證或者違反建筑工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設(shè)的，屬違章建筑,，予以處罰,。

二、建設(shè)用地的前提――土地的征用和申請取得,。

1,、征為國有土地。

土地的權(quán)屬分為國家所有和集體所有兩種,。任何單位和個人進行建設(shè)需要使用土地的,，必須依法申請使用國有土地，因此屬集體所有的土地的,，須先征用為國有,，使農(nóng)用土地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地。在批準權(quán)限上,，一是省,、自治區(qū)、直轄市人民政府批準的道路,、管線工程,、大型項目和國務(wù)院批準的建設(shè)項目涉及農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地的由國務(wù)院批準；另外征用基本農(nóng)田,，或者基本農(nóng)田以外的耕地超過三十五公頃的,，或者其他土地超過七十公頃的也由國務(wù)院批準；二是在土地利用總體規(guī)劃確定的城市和村莊集鎮(zhèn)建設(shè)用地規(guī)模范圍內(nèi),，為實施該規(guī)劃而將農(nóng)用地轉(zhuǎn)為建設(shè)用地的,，按土地利用年度計劃分批次由原批準土地利用總體規(guī)劃的機關(guān)批準，在已批準的農(nóng)用地轉(zhuǎn)用范圍內(nèi),，具體建設(shè)項目用地可以由市,、縣人民政府批準；三是一二項規(guī)定之外的農(nóng)用地轉(zhuǎn)用,，由省,、自治區(qū),、直轄市人民政府批準。當然,，批準農(nóng)用地轉(zhuǎn)用后,，是否另行辦理征地審批手續(xù)，也有明確規(guī)定,。

2,、征用土地的公示。

國家征用土地的,，依照法定程序批準后,，由縣級以上地方人民政府予以公告并組織實施，被征用土地的所有權(quán)人,、使用權(quán)人應(yīng)當在公告規(guī)定期限內(nèi),，持土地權(quán)屬證書到當?shù)厝嗣裾恋匦姓鞴懿块T辦理征地補償?shù)怯洝?/p>

3、征用土地的補償,。

征用土地的,，按照被征用土地的原用途給予補償，其中征用耕地的補償費用主要有土地補償費,、安置補助費以及地上附著物和青苗的補償費等,，其標準均有明確規(guī)定。

4,、建設(shè)用地的取得方式,。

建設(shè)單位持法律、法規(guī)規(guī)定的有關(guān)文件向有批準權(quán)的縣級以上人民政府土地行政主管部門提出建設(shè)用地申請,，經(jīng)審查并報本級人民政府批準后,，建設(shè)單位以出讓（如招標、拍賣）等有償使用的方式取得土地,，屬國家機關(guān)用地和軍事用地或者城市基礎(chǔ)設(shè)施用地和公益事業(yè)用地等法定情形的,，縣級以上人民政府也可以劃拔給建設(shè)單位使用。因此,，建設(shè)用地的取得主要包括出讓和劃撥兩種形式,，具體的操作要求有明確規(guī)定。

三,、建設(shè)用地的難點――拆遷,。

1、拆遷的程序要求,。

被拆遷房屋土地權(quán)屬為國有只有國有土地上的房屋拆遷才能受房屋拆遷管理條例的調(diào)整,，被拆遷房屋的土地權(quán)屬國有化是拆遷的前提。

拆遷人的資質(zhì)提交建設(shè)項目批準文件、建設(shè)用地規(guī)劃許可證,、國有土地使用權(quán)批準文件,、拆遷計劃和方案以及拆遷補償安置資金證明等五項法定資料，并經(jīng)審查領(lǐng)取房屋拆遷許可證的才具有拆遷人資格,。拆遷許可證是進行房屋拆遷的資格證明,。當然拆遷人可以自行拆遷，也可以委托具有拆遷資格的單位實施拆遷,。這里的“有拆遷資格的單位”,，應(yīng)該理解為與領(lǐng)取拆遷許可證的拆遷人訂立委托合同，且具有一定人財物控制權(quán)的單位,。

2,、拆遷的途徑。

一是拆遷人與被拆遷人,、房屋承租人就補償方式和補償金額,、安置用房面積和安置地點、搬遷期限,、搬遷過渡方式和過渡期限等事項訂立了拆遷補償安置協(xié)議。協(xié)議訂立后,，被拆遷人或者房屋承租人在搬遷期限內(nèi)拒絕搬遷的,，拆遷人可申請仲裁，也可向人民法院起訴,。訴訟期間,，拆遷人可申請法院先予執(zhí)行。這就是所謂的“民事拆遷”,。

二是拆遷人與被拆遷人或者拆遷人,、被拆遷人與房屋承租人達不成拆遷補償安置協(xié)議的，經(jīng)當事人申請,，由房屋拆遷管理部門裁決,。房屋管理部門是被拆遷人的，由同級人民政府裁決,。當事人對裁決不服可以向人民法院起訴,，如果拆遷人已對被拆遷人給予補償或者予以安置的，訴訟期間不停止拆遷的執(zhí)行,。當然,，申請仲裁、提起訴訟的期限法律已有明確規(guī)定,。這就是所謂的“行政拆遷”,。

在上述兩種途徑中,，凡在裁定規(guī)定的搬遷期限內(nèi)未搬遷的,，由房屋所在市縣的人民政府責成有關(guān)部門強制拆遷，或者由房屋拆遷管理部門依法申請人民法院強制拆遷。

3,、拆遷的補償。

拆遷的補償可以實行貨幣補償,，也可以實行房屋產(chǎn)權(quán)調(diào)換,。基本做法是拆除違章建筑和超過批準期限的臨時建筑,，不予補償,；拆除未超過批準期限的臨時建筑，給予適當補償,；因拆遷非住宅房屋造成停產(chǎn),、停業(yè)的，給予適當補償,。關(guān)于證照不全的房屋補償問題,，應(yīng)具體情況具體分析，如果符合規(guī)劃要求或者規(guī)劃制定實施前建成未辦理證照的,，應(yīng)予以補償?shù)珣?yīng)扣除辦證費用,；不符合規(guī)劃要求又未辦理證照，不予補償,。

4,、拆遷糾紛的處理程序。

一是行政訴訟程序,。公民,、法人或者其他組織對人民政府或者城市房屋主管部門依職權(quán)作出的有關(guān)房屋拆遷、補償,、安置等問題的裁決不服,，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院作為行政案件處理,。

二是民事訴訟程序,。拆遷人與被拆遷人因房屋補償、安置等問題發(fā)生爭議,，或者雙方當事人達成協(xié)議后,，一方或者雙方當事人反悔，未經(jīng)行政機關(guān)裁決,，僅就房屋補償,、安置問題，依法向人民法院提起訴訟的,，人民法院作為民事案件受理,。

四,、建設(shè)用地中不容忽視的問題――訴訟。

調(diào)解,、仲裁,、訴訟是解決社會糾紛的基本途徑，而訴訟則因最具權(quán)威性和終局性,，被法治社會普遍接受并廣泛采用,。人民法院是憲法和法律規(guī)定的各類刑事訴訟、民事訴訟,、行政訴訟案件的受理機關(guān),，依法獨立行使審判權(quán)。涉及建設(shè)用地的訴訟,，主要有以權(quán)力制約為根本目的的行政訴訟和以權(quán)益保障為根本目的的民事訴訟,，行政訴訟最為常見。

1,、行政訴訟的管轄,。

行政訴訟法規(guī)定，基層人民法院管轄第一審行政案,；行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄,，經(jīng)復(fù)議改變原具體行政行為的，也可以由復(fù)議機關(guān)所在地人民法院管轄,；因不動產(chǎn)提起的行政訴訟,，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。同時規(guī)定,，有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因不能行使管轄權(quán)的，由上級人民法院指定管轄,。對于被告為縣級以上人民政府,，且基層人民法院不適宜審理的，中級人民法院可以“本轄區(qū)內(nèi)重大,、復(fù)雜的案件”為由直接作為一審行政案件管轄,。

2、行政訴訟的應(yīng)訴與舉證,。

人民法院立案后將在5日內(nèi)向行政機關(guān)送達起訴狀副本,，送達可以采取直接送達、郵寄送達,、留置送達等法定方式,，均合法有效。行政機關(guān)應(yīng)在10日內(nèi)提交作出具體行政行為的有關(guān)材料,，并提交答辯狀,。行政機關(guān)積極主動的應(yīng)訴答辯將減輕對方當事人的.對立情緒,，有利于行政訴訟的解決，被動消極不僅不利于解決行政糾紛,，而且會處于被動,，因為不提交答辯狀，不影響人民法院的審理,。

行政訴訟有別于其他訴訟,，舉證責任由行政機關(guān)承擔。行政機關(guān)必須提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件,，否則將承擔舉證不能后果,。行政機關(guān)不應(yīng)訴，或者不提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件,，視為沒有舉證,；行政機關(guān)經(jīng)兩次合法傳喚，無正當理由拒不到庭的,，人民法院可以缺席判決,。這些應(yīng)引起重視。

3,、行政訴訟的結(jié)果,。

人民法院審理行政訴訟案件將依據(jù)事實和法律作出如下四種處理：

一是判決維持。行政機關(guān)的具體行政行為證據(jù)確鑿,，適用法律,、法規(guī)正確，符合法定程序的,，予以維持,。

二是判決撤銷或者部分撤銷。行政機關(guān)的具體行政行為主要證據(jù)不足,，適用法律,、法規(guī)錯誤，違反法定程序,，超越職權(quán)以及濫用職權(quán),，符合其中之一情形的，將被撤銷或者部分撤銷,，并可以判決重新作出具體行政行為,。

三是判決限期履行。對行政機關(guān)不履行或者拒絕履行法定職責的,，將作如此判決,。

四是判變更行政處罰。主要是針對行政機關(guān)的行政處罰顯失公正,。

應(yīng)當注意的是,，行政機關(guān)的具體行政行為被判決撤銷或者部分撤銷,，一則具體行政行為違法，有損行政機關(guān)的執(zhí)法形象,；二則增加了對行政相對人的管理難度,；三則容易引起行政賠償。因此,，行政機關(guān)作出具體行政行為前一定要慎重從事,，依法進行。

4.行政賠償及其他,。

行政機關(guān)及其工作人員違法行使職權(quán)侵犯公民,、法人和其他組織合法權(quán)益造成人身、()財產(chǎn)損失的,，受害人有權(quán)取得賠償?shù)臋?quán)利,，這就是“國家賠償”。

賠償請求人要求賠償應(yīng)當先向賠償義務(wù)機關(guān)提出,，賠償義務(wù)機關(guān)應(yīng)當自收到申請之日起兩個月內(nèi)給予賠償,，逾期不予賠償或者賠償請求人對賠償數(shù)額有異議，賠償請求人可以自期間屆滿之日三個月內(nèi)向人民法院提起訴訟,。

人民法院審理行政賠償案件將依照國家賠償法規(guī)定的計算標準,，判決行政機關(guān)以賠償金的形式支付。其中的人身損害以日計算,，財產(chǎn)損害以直接損失計算,。以建設(shè)用地拆遷糾紛為例，如果拆遷行為違法,，而這種行為使一座位于鬧市區(qū)的四間兩層樓房被拆除,，那么，行政機關(guān)的賠償金額將是這座樓房的實際價值10余萬元甚至更多,，與這座樓房的拆遷補償費用不足3萬元相比,，實在是損失慘重。

鑒于建設(shè)用地糾紛增多,，建議人民政府對城市改造、公路建設(shè)嚴格實行項目法人等四項制度,，加大監(jiān)管力度,；增強配齊法制辦公室力量，為政府的宏觀決策提供全方位法律服務(wù),；提高政府各行政職能部門工作人員的依法行政水平,，改善執(zhí)法態(tài)度，以最大限度地減少糾紛的發(fā)生,，避免不必要的訟累,。