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民事抗訴申請書 抗訴申請書一式幾份篇一
xx市司法局,,地址,。
申請人不服xx市xx區(qū)人民法院行政裁定書(20xx)下行初字第27號、xx省xx市中級人民法院(20xx)杭行終字第190號行政裁定,,特申請xx市檢察院依法監(jiān)督,,提出抗訴。
申請人向xx市司法局投訴律師xx違法違紀(jì)行為,,在接受委托后,,不認(rèn)真履行職責(zé),損害我的合法權(quán)益,。要求xx市司法局調(diào)查處理xx,,并依法賠償損失,。
xx市司法局接收投訴材料后,,沒有根據(jù)《律師和律師事務(wù)所違法行為處罰辦法》、《司法行政機(jī)關(guān)行政處罰程序規(guī)定》履行法定職責(zé),。20xx年7月21日,,申請人在xx市xx區(qū)人民法院提起行政訴訟,訴請被告依法履行法定職責(zé),,作出處罰xx的決定,。
本案通過立案審查程序,依法組成合議庭,,于同年9月2公開開庭進(jìn)行了審理,。
1、被告《行政答辯狀》上稱:接到投訴后,,我局律師管理處即開展了調(diào)查工作,,調(diào)取了五聯(lián)所得有關(guān)案件材料。但在被告所提供證據(jù)清單及相應(yīng)證據(jù)上,,并沒有關(guān)于被告依法調(diào)取五聯(lián)所有關(guān)材料的事實證據(jù)和法律依據(jù),。
2、被告所提供“證據(jù)”違法,。
被告所提供“證據(jù)”1,、4、5,、6,、7、8都是從xx市律師協(xié)會中獲取,,系違法,。申請人先向律師協(xié)會投訴,由于律師協(xié)會的不負(fù)責(zé)任失去了申請人的信任,,繼而向被告投訴xx的違法違紀(jì)行為,。因此被告不存在法律上所規(guī)定的委托律師協(xié)會調(diào)查行為,因為有利害關(guān)系,,律師協(xié)會還應(yīng)該予以回避,。但是本案被告提交的大部分證據(jù),都是xx市律師協(xié)會的杰作,。這些所謂“證據(jù)”,,除了證明被告行為違法外,,可以確切地證明被告沒有依法履行法定職責(zé)事實清楚,。
3、被告沒有向法庭提供申請人《投訴書》及相應(yīng)證據(jù)。
申請人向被告提供了《投訴書》及相應(yīng)證據(jù)材料,,投訴xx了違法違紀(jì)行為,。但在本案中,,被告除了提供《非訴訟事務(wù)委托代理合同》,、《委托代理合同》之外,并沒有提供《投訴書》及相應(yīng)證據(jù)材料,,被告隱匿申請人《投訴書》及相應(yīng)證據(jù)材料的目的是什么,?因為法庭開庭審理后沒有依法對證據(jù)進(jìn)行認(rèn)定,法庭對事實的判斷顯然有了錯誤,。
4,、被投訴人人xx違法違紀(jì)事實清楚。
1)違法違規(guī)律師xx提供無法履行“非訴事務(wù)委托代理合同”委托事項,,欺詐申請人交付律師代理費(fèi),。
2)違法違規(guī)律師xx接受委托后,沒有依法調(diào)查收集證據(jù),;封存住院病歷材料。
3)違法違規(guī)律師xx接受委托后,,故意縮減申請人受損害事實,。
4)違法違規(guī)律師xx接受委托后,不依法計算賠償標(biāo)的,,故意損害申請人的合法利益(依法計算標(biāo)的60多萬,,被縮減成5萬多)
5)違法違規(guī)律師xx接受委托后,,故意隱匿申請人提供的重要原始證據(jù)。
根據(jù)《律師和律師事務(wù)所違法行為處罰辦法》第八條第九項規(guī)定:接受委托后,,不認(rèn)真履行職責(zé),,給委托人造成損失的;第十二項規(guī)定:接受委托后,,故意損害委托人的利益……,;屬于《律師法》(原律師法)第四十四條第十一項規(guī)定的“應(yīng)當(dāng)給予處罰的其他行為”,,司法行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)《律師法》以及本辦法給予相應(yīng)的處罰。
被告xx市司法局《答辯狀》與其所提供證據(jù)不符,所提供的大部分證據(jù),,不具備合法性,、真實性、關(guān)聯(lián)性,。缺乏事實證據(jù)和法律依據(jù),。原審法院在公開開庭審理后,居然不對證據(jù)作出認(rèn)定,。
原審法院裁定及庭審筆錄證明原審法院沒有對證據(jù)作出認(rèn)定
被告即沒有提供投訴后的登記證據(jù),也沒有依據(jù)《xx市律師,、律師事務(wù)所投訴檔案和不良行為檔案管理辦法》提供被投訴人xx投訴檔案以及根據(jù)以上律師違法違規(guī)行為所相應(yīng)法律、程序規(guī)定應(yīng)履行職責(zé)的事實證據(jù)及法律依據(jù),。被告沒有提供對被投訴人xx依法受理立案調(diào)查并作出具有事實證據(jù)和法律依據(jù)的處理意見,。原審法院應(yīng)根據(jù)事實認(rèn)定被告沒有依法履行法定職責(zé)。
本案已經(jīng)通過立案合議庭審查,,不存在超過訴訟時效問題。原審法院不審查xx市司法局的違法行為,,反而以“超過訴訟時效”剝奪申請人的合法訴權(quán),。
被告沒有證據(jù)證明其依法履行了法定職責(zé),就不存在超過訴訟時效的事實,。法律上對不履行法定職責(zé)作出了60日后就可以起訴的起算時間,,但沒有作出不履行法定職責(zé)的訴訟限制時效,。
這項立法的用意就是維護(hù)公民的監(jiān)督權(quán),、控告權(quán)、申請權(quán),、訴訟權(quán)等公民權(quán)利,。
本案原告是投訴人,被投訴人xx.司法行政機(jī)關(guān)為監(jiān)管機(jī)關(guān),,所行使職權(quán)的行政管理相對人是xx及律師事務(wù)所,。被告是否依法履行法定職責(zé),經(jīng)法定程序向xx所在律師事務(wù)所進(jìn)行調(diào)查取證,,都跟xx及xx五聯(lián)律師所相關(guān),。原審法院追加第三人,,才能更清楚地查明案件事實,才有可能最大限度地保證司法程序公正,,對案件作出正確的裁判。原審法院沒有依職權(quán)主動追加第三人,,說明原審法院對被告沒有依法履行法定職責(zé)的事實非常清楚,。
此呈
vv人民檢察院
抗訴申請人:
申請日期:
民事抗訴申請書 抗訴申請書一式幾份篇二
申請人:***,男,,漢族,,51歲,1960年5月1日出生于陜西省***縣,,初中文化,,住***,系被害人呂某某之父
申請人:***,,女,,漢族,51歲,,1960年7月30日出生陜西省***縣,,初中文化,住址同上,,系被害人呂某某之母親
1,、請求北京市人民檢察院對被告人阮振兵就北京市第二中級人民法院(20xx)二中刑初字第***號刑事判決書向北京市高級人民法院提出抗訴
2、請求對被告人阮振兵判處刑立即執(zhí)行
3,、申請人愿意就附帶民事賠償放棄一切賠償
一審法院判決死刑,,可不立即執(zhí)行,緩期二年執(zhí)行的理由不成立,。其理由如下:
第一,,刑法判決死刑立即的宗旨是:罪大惡極,手段殘忍,,情節(jié)惡劣,,不判死刑不足以平民憤。我請求所有人包括一審法官以及高院法官看一看一審判決所認(rèn)定的被告人所犯罪行以及其手段與情節(jié),,哪一點不符合罪大惡極,、手段殘忍、情節(jié)惡劣?。,。?/p>
第二,,看其罪大惡極,、手段殘忍,,情節(jié)惡劣的具體情形:根據(jù)一審判決所認(rèn)定的事實可以概括如下幾個關(guān)鍵詞,因口角懷恨在心,、報復(fù),、跟蹤、進(jìn)屋,、拳打受害者臉部,、受害者掙扎、拿鉗子超受害者臉部,、頭部砸之后受害者不怎么動了,、拿笤帚朝受害者下面(即陰道)捅了過去,捅了兩下,、害怕不死又又蹲過去在地上雙手掐脖子,掐了一會確信其死亡,,又接著銷毀罪證。 由此可見,,被告人的目的就是受害者不但是必須死,而且還要受害者在死亡的過程中遭受比死亡還痛苦的折磨,,其主觀惡性何其狠毒和惡毒,,這樣的犯罪分子不判處刑立即執(zhí)行,,和刑法不判處刑的立法宗旨相符嗎,??,?肯定是不相符!??!
第三,,犯罪分子是在大量證據(jù)的情況下無法抵賴的情況下認(rèn)罪的,這樣的認(rèn)罪怎么能作為從輕的情節(jié)呢,?
第四,犯罪分子的家屬以主動賠償3萬元想換取從輕減輕的情節(jié),;可是受害人如此慘死,,家人如此痛苦,這么可能要犯罪分子的3萬元呢,?申請人絕對不要,,只求良心,,親情,,公正與正義的存在以安慰在天之靈,,以安慰父母之心,基于此,,我們放棄犯罪分子以及其家屬的任何賠償,不要其一分錢,,必須判處其死刑立即執(zhí)行!
申請人:
20xx年12月20日
民事抗訴申請書 抗訴申請書一式幾份篇三
申請人:劉萬立,,男,,1963年8月2日出生,,漢族,,現(xiàn)住石家莊市卓達(dá)書香園一區(qū)22-2-301,,電話:13315119822
委托代理人:侯合書 河北天捷律師事務(wù)所律師
申請人不服石家莊市中級人民法院(20xx)石法民一終字第00837號民事判決書,現(xiàn)提出抗訴申請 ,。
請求撤銷(20xx)石法民一終字第00837號民事判決書以及(20xx)裕民一初字第259號民事判決書中的第二,、三項判決。
申請人與范曉玲離婚糾紛一案,經(jīng)裕華區(qū)人民法院于20xx年6月8日作出(20xx)裕民一處字第259號民事判決書(見附件1),。判決認(rèn)定準(zhǔn)予雙方離婚,,對于孩子撫養(yǎng)和財產(chǎn)也做了分割,但是這一判決中有關(guān)孩子撫養(yǎng)問題和財產(chǎn)認(rèn)定以及分割存在不公和錯誤,。后申請人上訴到市中級法院,,中級法院在審理時沒有給予申請人充分行使訴訟的權(quán)利,在給定的提交證據(jù)的時限內(nèi)就作出了(20xx)石法民一終字第00837號判決,,違反了訴訟程序,,且在有關(guān)財產(chǎn)的認(rèn)定自相矛盾情況下,隨作出了駁回上訴,,維持原判的錯誤判決,。申請人認(rèn)為該判決事實證據(jù)不足,適用法律錯誤,,程序違法,,故而提出申請,請求檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第185條規(guī)定依法提出抗訴,。
一,、 申請人與范曉玲所購買的卓達(dá)書香園一區(qū)22-2-301房子認(rèn)定為范曉玲所有,系事實證據(jù)不足,,適用法律錯誤,。
申請人與范曉玲共同出資購買的卓達(dá)書香園房子,系貸款所買,,
并且是用夫妻共同財產(chǎn)鐵三宿舍房產(chǎn)做抵押貸的款,,該房產(chǎn)現(xiàn)沒有還清貸款,,沒有取得房產(chǎn)證,,也即該房子至今沒有取的所有權(quán)?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(二)》規(guī)定“離婚時雙方對尚未取得所有權(quán)或者尚未取得完全所有權(quán)的房屋有爭議且協(xié)商不成的,,人民法院不宜判決房屋所有權(quán)的歸屬,應(yīng)當(dāng)根據(jù)實際情況判決由當(dāng)事人使用”,。因此,,該房產(chǎn)不應(yīng)屬于夫妻共同財產(chǎn),故不應(yīng)確定為一方所有,,而只能確定由一方來使用,。所以,一審法院認(rèn)定該房屬于夫妻共同財產(chǎn),,判歸范曉玲所有,,其違背了最高院的上述規(guī)定,是極其錯誤的,應(yīng)予以糾正,。此外,,該房產(chǎn)雖然沒有還清貸款,但是其作為房產(chǎn)存在明顯的增殖因素,,在進(jìn)行分割時應(yīng)予以充分考慮才能做到公平,,而一審法院及二審法院所認(rèn)定的“以已經(jīng)支付的款額分割比較合理”,卻嚴(yán)重?fù)p害了申請人的利益,。從已經(jīng)支付的購房款來看,,申請人與范曉玲在支付的購房款限度內(nèi)就擁有了對該房子處分的部分權(quán)力,該部分房產(chǎn)是完全可以進(jìn)行估價的,。所以,,在雙方?jīng)]有對該房產(chǎn)進(jìn)行協(xié)商價值的情況下,分割時就應(yīng)以該房產(chǎn)現(xiàn)在價值中申請人與范曉玲所擁有的部分按照評估價進(jìn)行平分,,而不應(yīng)只以已經(jīng)支付的價款來分,。
二、 共同財產(chǎn)鐵三宿舍房子沒有考慮已經(jīng)抵押的事實,,判給申請人所有且按照8萬元與范曉玲平分事實依據(jù)也不充分,。
鐵三宿舍2-2-101作為夫妻共同財產(chǎn)認(rèn)定沒有錯誤,但是該房產(chǎn)在申請人與范曉玲購買卓達(dá)房子時已經(jīng)抵押給了工商銀行,,在沒有解除抵押的情況下,,申請人將無法完全去行使作為房子所有人的部分權(quán)力,也就是說申請人最終能否擁有該房子存在很大的不確定性,,一旦范曉玲不再支付購買卓達(dá)房子時的貸款,,銀行即可對鐵三宿舍的這套房產(chǎn)進(jìn)行處置。現(xiàn)在法院把鐵三宿舍這套房子判給申請人所有,,同時又讓申請人按照8萬元的價值同范曉玲折價平分,,這樣的判決顯然是對申請人極其不利。況且按照8萬元對該房子進(jìn)行分割,,一審和二審的認(rèn)定違背了申請人真實的意思表示,。雖然在一審?fù)彆r申請人與范曉玲對該房產(chǎn)的價值進(jìn)行了協(xié)商,但是在隨后的庭審中申請人又否定了原先的意見,,要求對該房產(chǎn)進(jìn)行評估依法分割,,而一審法院不顧申請人提出的要求,徑直按照8萬元進(jìn)行了分割,。這一認(rèn)定違背了申請人的意志,,不符合婚姻法中有關(guān)共同財產(chǎn)分割的相關(guān)規(guī)定,因此按照8萬元進(jìn)行分割事實依據(jù)不充分,。
三,、 范曉玲在和申請人婚姻存續(xù)期間向單位所交納的風(fēng)險押金2萬元應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn),,依法平分。
關(guān)于這一風(fēng)險押金,,在一審開庭時申請人向法庭提出了是范曉玲向單位的入股金,,雖說不出具體的數(shù)目但是知道一定存在,而范曉玲在當(dāng)庭對申請人的說法進(jìn)行了糾正,,其陳述說是風(fēng)險押金且承認(rèn)是2萬元整(見一審?fù)徆P錄),。不管是風(fēng)險押金還是入股金,總之,,這一事實根據(jù)一審時雙方的庭審陳述,,完全應(yīng)該認(rèn)定為雙方的一項共同財產(chǎn),依法進(jìn)行分割,。然而,,一審法院竟沒有對該項事實進(jìn)行確認(rèn),在判決書中也沒有對該事實進(jìn)行任何的說明,。二審也沒有糾正一審的這一錯誤,,現(xiàn)造成申請人因這一事項少分共同財產(chǎn)至少10000元。
四,、 范曉玲在平安保險公司所入的大病保險,,雖然有人身性質(zhì),也應(yīng)作為一項共同財產(chǎn)進(jìn)行分割,。
對于這一保險雖然被保險人是范曉玲,,但是其具有財產(chǎn)性質(zhì),是可以用金錢來衡量的一種財產(chǎn)權(quán),。因此應(yīng)依法認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn),,應(yīng)按照共同財產(chǎn)參與分割。在具體處理時,,可以考慮這一財產(chǎn)具有人身性質(zhì)的特點而判歸范曉玲所有,,但是應(yīng)予以折價給申請人,而不應(yīng)是一審判決中所認(rèn)定的因具有人身性質(zhì)而全部判給范曉玲,。一審法院的對該保險的判決和二審法院的認(rèn)定均沒有相應(yīng)的法律依據(jù),,因而是錯誤的,。
五,、 存放在被申請人父母處的液化氣一套和縫紉機(jī)一臺應(yīng)判給申請人所有在一審時,被申請人承認(rèn)存放在其父母處的一套液化氣和一臺縫紉機(jī)屬于申請人的父母,,并且在一審和二審時法院都認(rèn)定被申請人應(yīng)對以上財產(chǎn)予以返還給申請人,,但是在最后的判決里卻沒有寫上,漏掉了該事項,,造成申請人無法依據(jù)判決要回該項財產(chǎn),,需予以糾正。
六、 判決讓申請人每年預(yù)先一次性支付孩子全年的撫養(yǎng)費(fèi)用不合理,。且在判決中沒有寫明讓申請人支付孩子撫養(yǎng)費(fèi)到什么時候為止,,這樣的判決不確定性很大,不利于判決的執(zhí)行,。
申請人在鐵路上工作,工作穩(wěn)定但收入不高,,一年下來除了花費(fèi)外也剩不了幾個錢,。對于判決讓申請人每月支付孩子撫養(yǎng)費(fèi)用300元,申請人雖然感覺不低,,但是考慮到是給自己的孩子也可以接受,,而讓申請人在每年的年初就要支付孩子全年的費(fèi)用3600元,申請人一方面沒有這個能力支付,,另一方面感覺也確實不合理,。申請人的單位每月都按時開支,在每月開支時支付孩子撫養(yǎng)費(fèi)300元是沒有問題的,,而一審的判決使得申請人將無能力遵照執(zhí)行,。本著申請人的實際情況,,也為了便于申請人能夠?qū)嶋H履行,,孩子的撫養(yǎng)費(fèi)改為每月開支時支付300元較為合理,。此外,,自從訴訟開始至今范曉玲就不讓申請人探視孩子,如判決每月支付撫養(yǎng)費(fèi),,且在申請人支付撫養(yǎng)費(fèi)時有權(quán)探視孩子,將會增加申請人與孩子見面的機(jī)會,,不管是從增進(jìn)父女感情的角度考慮還是從利于判決的順利履行方面考慮,,均是可取的。依照法律規(guī)定,,父母對子女的撫養(yǎng)應(yīng)該到子女成年為止,即到孩子18周歲,,但是在該案的判決中卻沒有寫明這一規(guī)定,,只是讓申請人每年出撫養(yǎng)費(fèi)3600元,具體到那一天為止在判決書中沒有進(jìn)行明確,,使得執(zhí)行起來隨意性會很大,需予以糾正,。
七,、 二審法院違反訴訟程序
本案在二審期間,,主審法官于20xx年8月17日告知申請人在一個月內(nèi)提交證據(jù),,并做了筆錄,,然而,就在兩天后即20xx年8月19日判決書就已經(jīng)出了,,根本就沒有給夠申請人指定的提交證據(jù)的時間,,剝奪了申請人基本的訴訟權(quán)利,,二審法院的這一做法違反了民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定,,影響了案件的公正審理,,損害了申請人的利益,。
總上所述,申請人認(rèn)為一審法院和二審法院對該案極其不負(fù)責(zé)任,,出現(xiàn)多項錯誤的認(rèn)定,,已經(jīng)認(rèn)定的事實在判決部分卻沒有寫進(jìn)去,導(dǎo)致申請人與范曉玲在分割夫妻共同財產(chǎn)上明顯的不公平,,使得申請人的利益受到了嚴(yán)重的損害,,違反了我國法律的有關(guān)規(guī)定。為此,,懇請貴院維護(hù)法律的公正,,維護(hù)申請人的合法權(quán)益,將此案依法予以抗訴,。
此致
河北省人民檢察院
申請人:xxx
xxxx年xx月xx日
民事抗訴申請書 抗訴申請書一式幾份篇四
申請人:xxx 住xxx
申請人因不服湖南省常德市武陵區(qū)人民法院(20xx)武刑初字第193號刑事附帶民事判決,,根據(jù)《中華人民共和國訴訟法》第一百八十二條之規(guī)定,特申請貴院提出訴訟,。理由如下:
一,、 一審法院認(rèn)定事實不清。 一審法院夜查明:“潘信與表哥盧儀發(fā)因瑣事發(fā)生激烈爭吵,,當(dāng)走到新世紀(jì)商務(wù)酒店門口時,,被告人陽濤出面勸阻,盧儀發(fā)不聽勸阻并與被告人陽濤發(fā)生爭吵和大都,,在大都過程中被告人陽濤拿出隨身攜帶的一把折疊式跳刀將被害人盧儀發(fā)刺倒在地,。”這與客觀事實不符,。首先,,被害人盧儀發(fā)雖與潘信潘信發(fā)生爭吵,但沒有證據(jù)證明爭吵“激烈”,。其次,,被告人陽濤并不是出面勸阻,而是幫潘信與被害人盧儀發(fā)爭吵并持刀殺人,,雖經(jīng)旁人拉勸,,但其掙脫后,連續(xù)捅刺被害人的`胸腹部,,最后致盧儀發(fā)不治死亡,。 被告人陽濤在偵查、審查去蘇及庭審中一直強(qiáng)調(diào)是由于被害人盧儀發(fā)“擠我的脖子”,而庭審中所有證據(jù)都沒能證實這一情節(jié),。所以,,被告人盧儀發(fā)陽濤雖然主動到公安機(jī)關(guān)投案,但沒能如實交待自己的福安最事實,,不應(yīng)認(rèn)定為自首,。
二、 一審法院審理程序不當(dāng),。 本案中,,公訴機(jī)關(guān)提供的證據(jù)6:監(jiān)控錄像。這一證據(jù)能夠證明案件的基本事實,,但一審法院卻不在庭審中播放,,不播放有怎能質(zhì)證,?
三,、 一審法院對被告人陽濤量刑畸輕。 《中華人民共和國刑法》第二百三十四條第二款“致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾的,,處十年以上有期徒刑,、無期徒刑或者死刑”。被告人陽濤在與被害人盧儀發(fā)毫無糾紛的情況下,,為幫助與被害人盧儀發(fā)發(fā)生爭吵的朋友潘信,,即持刀連續(xù)捅刺被害人的胸腹部,其手段之殘忍,、行為之惡劣實屬罕見,。刺傷被害人后不實施救助,逃之夭夭,。為逃避打擊到公安機(jī)關(guān)投案卻不如實交待自己的犯罪事實,。
四、 被告人陽濤拒不賠償經(jīng)濟(jì)損失,,應(yīng)予嚴(yán)懲,。 截止到一審宣判,被告人及其家屬并沒有絲毫的悔意,,在被害人被搶救的過程中,,不僅沒出一分錢的搶救費(fèi)用,就是在法庭主持的調(diào)節(jié)過程中,,也沒有表現(xiàn)出絲毫的誠意,。未向申請人支付過分文賠償,。被告的犯罪行為給申請人及申請人的家庭造成了極為嚴(yán)重的痛苦。這是不能用貨幣來衡量的,。但是被告及其家屬置申請人痛苦于不顧,不僅不予賠償,反而千方百計鉆法律孔子,。如果這樣的認(rèn)罪態(tài)度都可以作為從輕處罰的量刑情節(jié),,那真是法律的恥辱,社會的鬧劇,,受害人的悲哀了,! 綜上所述,申請人認(rèn)為一審判決認(rèn)定事實不清,,適用法律錯誤,,量刑不當(dāng)。特申請貴院提起訴訟,。
此致
武陵區(qū)檢察院
申請人:
民事抗訴申請書 抗訴申請書一式幾份篇五
申請人(原審被告):xxx,,男,漢族,,1962年5月22日出生,,xxx人,農(nóng)民,,現(xiàn)住南白村河底區(qū)47-1號,。
被申請人(原審原告):xxx,男,,漢族,,1973年3月26日生,xxx村人,,農(nóng)民,,現(xiàn)住南白村西頭區(qū)38-1號。
申請抗訴請求:
請求xx人民檢察院依法對xx人民法院(20xx)榆民初字第53號民事判決書提起抗訴,,要求法院撤銷該判決書,,駁回原告的訴訟請求。事實和理由:
20xx年申請人以下票的方式購買本村里南溝80畝四荒宜林地植樹造林,,以流轉(zhuǎn)方式取得里南溝16.5畝土地承包經(jīng)營權(quán),,共計96.5畝。經(jīng)村委會同意,,林業(yè)部門驗收合格,,20xx年林業(yè)部門給申請人頒發(fā)了林權(quán)證,注明四至范圍及使用年限,。20xx年與申請人相鄰的土地承包人被申請人未經(jīng)村委會同意,,擅自改變土地用途超越經(jīng)營范圍,將原有的耕地變?yōu)榱值?,將楊樹栽入與申請人相鄰的地塊中間的小渠里,。由于楊樹生長速度快,,根系發(fā)達(dá),嚴(yán)重影響了申請人核桃樹正常生長,,致使應(yīng)該掛果的樹遲遲不能掛果,,嚴(yán)重影響了申請人的經(jīng)濟(jì)效益,給申請人造成很大損失,。申請人為了維護(hù)自己的利益,,同時避免被申請人受到損失,不得以于20xx年11月雇傭挖掘機(jī)在小渠中挖了一條寬80厘米,,深1米左右的小渠,,切斷楊樹部分根系以阻止被申請人的楊樹給申請人造成更大的損失。
1,、原審法院認(rèn)定申請人的挖渠行為構(gòu)成侵權(quán)是錯誤的,。
原審法院雖然在審理時提出本案爭議焦點提出關(guān)于被申請人的的植樹行為是否合法,但在認(rèn)定本案的事實時卻將本案這一關(guān)鍵事實未作認(rèn)定,。而被申請人植樹行為是否合法卻是本案的關(guān)鍵所在,。
如果被申請人植樹行為是違法的,那么申請人采取的行為就屬于針對違法行為采取的自衛(wèi)行為,,申請人是不承擔(dān)任何法律責(zé)任的,。
如果被申請人被申請人植樹行為是合法的,申請人在超過必要的限度內(nèi)承擔(dān)法律責(zé)任,,所以被申請人植樹行為是合法的,是本案的關(guān)鍵之一,,但原審法院卻將這一關(guān)鍵事實未作認(rèn)定,。
而事實是審理此案時,原告提供的證據(jù)本村村委會的一份證明,。這份證據(jù)既不能證明被申請人對該林地有經(jīng)營權(quán),,也不能證明申請人對該林木具有所有權(quán)。民事訴訟法第六十四條規(guī)定“當(dāng)事人對自己提出的主張,,有責(zé)任提供證據(jù),。”如果當(dāng)事人對自己的主張不能舉證,,將承擔(dān)敗訴的風(fēng)險,。在本案中被申請人未提供任何證據(jù)證明該楊樹屬于本人的合法財產(chǎn),自然此樹木不屬于被申請人的,,申請人也就無權(quán)主張自己的權(quán)利,。而申請人在審理時提供的證據(jù)購買村委會四荒的協(xié)議書及土地使用證及林權(quán)證可以充分證明被申請人的行為屬于侵權(quán),并且申請人提供的照片證明被申請人的樹木已經(jīng)給申請人造成相當(dāng)大的損失,,申請人采取的挖渠屬于自衛(wèi)行為,,是不承擔(dān)任何法律責(zé)任的,。
綜上可知,被申請人明知耕地不能隨便變?yōu)榱值?,而在未?jīng)村委會同意下將林地變?yōu)楦?,同時在自己不具有使用權(quán)的土地上栽種樹木,而且所栽種的樹木是直接危害他人利益,,給他人造成了損害,,原審法院違背法律規(guī)定認(rèn)定事實、判決案件,,我國《民事訴訟法》第179條,、第187條等的規(guī)定,提請檢察機(jī)關(guān)抗訴,。
此致
xxxxxx人民檢察院
申請人:張建軍
二〇xx年二月十九日